KÖZBESZERZÉSI HATÓSÁG KÖZBESZERZÉSI DÖNTŐBIZOTTSÁG 1026 Budapest, Riadó u. 5. 1525 Pf.: 166. Tel.: 06-1/882-8594, fax: 06-1/882-8593 E-mail: dontobizottsag@kt.hu Az ügy iktatószáma: D.320/10/2017. A tanács tagjai: Dr. Szathmári Réka közbeszerzési biztos, az eljáró tanács elnöke, Gulyás Richárd közbeszerzési biztos, Dr. Horváth Éva közbeszerzési biztos A hivatalbóli kezdeményező: Állami Számvevőszék (Budapest, Apáczai Csere János u. 10.) A hivatalbóli kezdeményező képviselője: Dr. Székely Zsolt jogtanácsos A beszerző: Dunaújvárosi Szakképzési Centrum (Dunaújváros, Római krt. 51/A.) A beszerző képviselője: Dr. Glavanits Judit felelős akkreditált közbeszerzési szaktanácsadó (9155 Lébény, Fő u. 65.) A közbeszerzés tárgya: Hőenergia beszerzése (Dunaújvárosi Víz-, Csatorna-és Hőszolgáltató Kft.) 2016. évben A Közbeszerzési Döntőbizottság (a továbbiakban: Döntőbizottság) a Közbeszerzési Hatóság nevében meghozta az alábbi H A T Á R O Z A T ot. A Döntőbizottság a hivatalból folytatott jogorvoslati eljárásban megállapítja a jogsértés hiányát. A jogorvoslati eljárás során felmerült költségeiket a felek maguk viselik. A határozat ellen fellebbezésnek, újrafelvételi eljárásnak nincs helye. A határozat bírósági felülvizsgálatát annak kézbesítésétől számított tizenöt napon belül keresettel a Székesfehérvári Közigazgatási és Munkaügyi Bíróságtól lehet kérni. A keresetlevelet a Székesfehérvári Közigazgatási és Munkaügyi Bírósághoz címezve, kizárólag a Döntőbizottsághoz lehet benyújtani, vagy a Döntőbizottság részére ajánlott küldeményként postára adni. Tárgyalás tartását a felperes a keresetlevélben kérheti. A keresetlevél benyújtásának a határozat végrehajtására nincs halasztó hatálya. A jogi képviselővel eljáró fél, illetve a belföldi székhellyel rendelkező gazdálkodó szervezet kizárólag elektronikus úton nyújthatja be a keresetet.
2 A jogorvoslat alapjául szolgáló tényállás I N D O K O L Á S 1. A beszerző 2015. június 15-én kelt Alapító okiratát a Nemzetgazdasági Miniszter a nemzeti köznevelésről szóló 2011. évi CXC. tv. 21. (2) bekezdés alapján állította ki. A költségvetési szerv alapító, irányító és fenntartó szerve a Nemzetgazdasági Minisztérium. A középirányító szerv a Nemzeti Szakképzési és Felnőttképzési Hivatal, a költségvetési szerv közfeladata a köznevelési és szakképzésről szóló 2011. évi CLXXXVII. tv. szerinti szakképzési feladatok ellátása. 2. A beszerző tagintézményei: Dunaújvárosi SZC Dunaferr Szakközép- és Szakiskolája Dunaújvárosi SZC Bánki Donát Gimnáziuma és Szakközépiskolája Dunaújvárosi SZC Hild József Szakközépiskolája, Szakiskolája és Speciális Szakiskolája Dunaújvárosi SZC Kereskedelmi és Vendéglátóipari Szakközépiskolája és Szakiskolája Dunaújvárosi SZC Lorántffy Zsuzsanna Szakközépiskolája, Szakiskolája és Kollégiuma Dunaújvárosi SZC Szabolcs Vezér Gimnáziuma és Szakközépiskolája Dunaújvárosi SZC Rudas Közgazdasági Szakközépiskolája és Kollégiuma 3. A Dunaqua-therm Rt., mint üzemeltetésbe adó és az Alfa-Nova Kft., a Sigma-Nova Kft., az EGA-NOVA Kft., továbbá a Dunaújvárosi Hőszolgáltató Kft. üzemeltetésbe vevők, a Dunaújváros Megyei Jogú Város garanciavállalási (árképzés) kötelezettsége mellett üzemeltetési vállalkozási szerződést kötöttek 1998. június 12-én. A vállalkozási szerződés tárgya: Üzemeltetésbe adó tulajdonában lévő dunaújvárosi távhőellátó közművek, melyek rendre: I. Hőelosztó és kapcsolódó I. jelű városi távhőrendszer II. Hőelosztó és kapcsolódó II. jelű távhőrendszer működtetésének mint üzemeltetői tevékenység gyakorlásának átengedése (fogyasztócentrikus üzemeltetés, karbantartás, hibaelhárítás, komplex adminisztráció felújítás, rekonstrukció, fejlesztés, létesítés) határozott időre. Üzemeltetés Szerződő felek megállapodnak, hogy a dunaújvárosi távhőszolgáltatás jogosultja és kötelezettségvállalója az üzemeltetési (fejlesztési) jog időtartama alatta Dunaújvárosi Hőszolgáltató Kft. Üzemeltetésbe adó és üzemeltetésbe vevők rögzítik, hogy jelen szerződés szerinti dunaújvárosi távhőrendszereken végzendő szolgáltatási (üzemeltetés, karbantartás, hibaelhárítás, komplex adminisztráció, fejlesztés, rekonstrukció, egyéb ügyintézés, stb.) feladatokat az üzemeltetési jog teljes időtartama alatt közvetlenül a Dunaújvárosi Hőszolgáltató Kft. végzi ill. végezheti. A vállalkozási szerződés hatálya: Az üzemeltetés területi hatálya a Dunaújváros Megyei Jogú Város közigazgatási területe. A vállalkozási szerződés 1998. július 1-én lép hatályba és hatálybalépését követően 25 éves időtartamra 2023. június 30-ig szól.
3 4. A beszerző és a Dunaújvárosi Víz,- Csatorna- Hőszolgáltató Kft. között ezt követően létrejött több egységes szerkezetű hőenergia szolgáltatási közüzemi szerződés 2016. október 1-én, mely az alábbi tagintézmények, telephelyek hőellátását biztosította: - Dunaújváros, Bercsényi u. 8/A Hőközponthoz tartozó Bercsényi u. 8. alatti Dunaújvárosi Szakképzési Centrum Hild József szakközépiskolája, szakiskolája és speciális szakiskolája. - Dunaújváros, Apáczai Cs. J. u. 13/1. és 13/2. Hőközponthoz tartozó Apáczai Cs. J. u. 13. alatti Dunaújvárosi Szakképzési Centrum Dunaferr Szakközép- Szakiskolája és Tornaterem - Dunaújváros, Kossuth L. u. 10/A sz. Hőközponthoz tartozó Dunaújváros, Kossuth L. u. 10/A sz. alatti Dunaújvárosi Szakképzési Centrum Kereskedelmi és Vendéglátó Ipari szakközépiskolája és szakiskolája. - Dunaújváros, Radnóti u. 6. sz. Hőközponthoz tartozó Dunaújváros Radnóti u. 6. alatti Dunaújváros, Szakképzési Centrum Lórántffy Zsuzsanna szakközépiskolája, szakiskolája. - Dunaújváros, Lajos Király Krt. 31. sz. Hőközponthoz tartozó Dunaújváros Lajos Király Krt. 29. sz. alatti Dunaújvárosi Szakképzési Centrum Lórántffy Zsuzsanna szakközépiskolája, szakiskolája, tanműhelye. - Dunaújváros, Római Krt. 47/1. sz. Hőközponthoz tartozó Dunaújváros, Római Krt. 47-49. alatti Dunaújvárosi Szakképzési Centrum Rudas Közgazdasági Szakközépiskolája és Szakiskolája, garázs és kollégium. A szerződések 8.3 pontja a következőket tartalmazta: Jelen szerződés 2015. július 1-től indul és határozatlan ideig érvényes. A hivatalbóli kezdeményezés 5. A hivatalbóli kezdeményező 2017. június 23. napján adta postára hivatalbóli kezdeményezését, amely 2017. június 27. napján érkezett meg a Döntőbizottsághoz, melyben a közbeszerzésekről szóló 2011. évi. CVIII. törvény (a továbbiakban: Kbt.) 140. (1) bekezdés b) pontja, valamint a Kbt. 152. (1) bekezdés b) pontja alapján hivatalbóli jogorvoslati eljárást kezdeményezett a beszerző tárgyi beszerzése kapcsán közbeszerzési eljárás jogtalan mellőzése miatt. 6. A kezdeményező a közbeszerzésekről szóló 2015. évi CXLIII. törvény (a továbbiakban: Kbt.) 152. -a (1) bekezdésének b) pontja alapján jogorvoslati eljárást kezdeményezett a beszerző beszerzései vonatkozásában közbeszerzési eljárások mellőzése miatt. 7. Előadta, hogy helyszíni ellenőrzést végző számvevői a 2016. évi zárszámadás - Magyarország 2016. évi központi költségvetése végrehajtásának ellenőrzése keretében a beszerző folyamatban lévő helyszíni ellenőrzése során 2017. június 13-án szereztek tudomást az alábbiakról: 8. A beszerző 2016. október 1-én a 2. számú mellékletként csatolt hőenergia szolgáltatási szerződést kötötte a Dunaújvárosi Víz-, Csatorna- és Hőszolgáltató Kft.-vel. A szerződést a felek a szerződés 8.3. pontja alapján 2015. július l-től határozatlan időtartamra kötötték. A
4 számvevőszéki helyszíne ellenőrzés során megállapítást nyert, hogy a beszerző a csatolt kiadási kötelezettség nyilvántartás szerint a szerződés alapján a 2016. évben összesen 50.300.000,- Ft + ÁFA kifizetésére vállalt kötelezettséget. 9. A mellékletként csatolt nyilvántartás szerint a szerződés alapján a 2016. évben összesen nettó 50.328.949.-Ft összegű volt a beszerző kötelezettségvállalása, illetve pénzügyi teljesítése értéke a Dunaújvárosi Víz-, Csatorna Hőszolgáltató Kft. részre. 10. Az ismertetett szerződés megkötését közbeszerzési eljárás lefolytatása nem előzte meg. 11. A fentiek alapján megállapítható, hogy az ellenőrzött szervezet a Kbt. 5. -a (1) bekezdésének c) pontja alapján a Kbt. alanyi hatálya alá tartozó szervezetként hőenergia beszerzése tárgyában közbeszerzési eljárás mellőzésével megvalósított beszerzéseivel megsértette a Kbt. 4. -ának (1) és (2) bekezdésében alapján fennálló közbeszerzési eljárás lefolytatásának kötelezettségét. 12. A hivatalbóli kezdeményező a Kbt. 152. (2) bekezdés c) pontja alapján kérte a jogsértés megtörténtének megállapítását. A beszerző észrevétele 13. A beszerző előadta, hogy 2015. július 1. napján a Klebelsberg Intézményfenntartó Központ fenntartásában működő egyes szakképzési feladatot ellátó köznevelési intézmények fenntartóváltásával összefüggő intézkedésekről szóló 120/2015. (V. 21.) Korm. rendelet alapján jött létre. Az általa 2016. évben fenntartott tagintézmények azonosak az alapító okiratban foglaltakkal. A Klebelsberg Intézményfenntartó Központ szerződéseinek egyetemleges jogutódjaként a beszerző 2015. júliusában felvette a kapcsolatot a távhőszolgáltatást kizárólagos jog alapján nyújtó, korábban a Klebelsberg Intézményfenntartó Központtal szerződésben álló szolgáltatóval és kérte a szerződés adatainak módosítását. A szolgáltatási szerződés megkötésére a felek között 2016. október 1-én került sor, a jogviszony a felek között folyamatos volt. A beszerző előadta, hogy az általa 2016-ban fenntartott tagintézmények vonatkozásában kizárólagos fűtési módként távhőszolgáltatást vesz igénybe. Dunaújváros közigazgatási területén a várossal kötött hosszú távú közszolgáltatási szerződés értelmében a Dunaújvárosi Víz-, Csatorna- Hőszolgáltató Kft. 1998. július 1-től 25 éven keresztül jogosult a dunaújvárosi távhőrendszeren szolgáltatni. Az erre vonatkozó vállalkozási szerződés másolatát csatolta. Álláspontja szerint a fenti tény megalapozza a Kbt. 9. (8) bekezdése k) pontjának fennállását, amely értelmében a Kbt.-t nem kell alkalmazni, ha a szolgáltatást az 5. (1) bekezdése szerinti ajánlatkérő vagy az említett ajánlatkérők társulása jogszabályban vagy hatósági határozatban - az EUMSZ-szel összhangban - meghatározott kizárólagos jog alapján nyújtja. Tekintettel arra, hogy a Dunaújvárosi Víz-, Csatorna- Hőszolgáltató Kft., mint közszolgáltató
5 2023. június 30-ig kizárólagos jog alapján nyújtja a távhőszolgáltatást Dunaújváros közigazgatási területén, álláspontja szerint a beszerző jogszerűen kötötte meg a közszolgáltatási szerződést a közbeszerzési eljárás mellőzésével. A beszerző Dunaújváros Megyei Jogú Város Önkormányzatának a távhőszolgáltatásról, a lakossági távhőszolgáltatás díjalkalmazásának feltételeiről szóló 20/2012. (IV. 13.) számú rendelete (hatályos: 2012. április 14-étől), mint releváns jogszabály alapján állapította meg a kizárólagos jog alapján történő szolgáltatásnyújtást. A Dunaújvárosi Víz-, Csatorna- és Hőszolgáltató Kft. a beszerző álláspontja szerint a Kbt. 5. (1) bekezdés e) pontja szerinti szervezet arra tekintettel, hogy közérdekű tevékenységet lát el, és a működését döntően befolyásolja a korábban csatolt vállalkozási szolgáltatási szerződés alapján Dunaújváros Megyei Jogú Város Önkormányzata. Beszerző ezen pont alá tartozás megállapításakor hivatkozik a Közbeszerzési Döntőbizottság D.663/11/2004. sz. határozatára, amely értelmében, ha egy társaság üzleti mozgástere korlátozott, tényleges tevékenysége nem elsődlegesen a piaci viszonyok oldaláról behatárolt, abban az esetben megállapítható a közjogi szervezet fogalma alá tartozás. A Dunaújvárosi Víz-, Csatorna és Hőszolgáltató Kft. által alkalmazott árakat a szerződés alapján egyértelműen Dunaújváros Megyei Jogú Város közgyűlése határozza meg, amely árgaranciát is vállalt a szerződésében, így a Dunaújvárosi Víz-, Csatorna- és Hőszolgáltató Kft. esetében megállapítható a kockázatviselés hiánya, valamint Dunaújváros Megyei Jogú Város Önkormányzata a szolgáltató működésére közvetlenül befolyást gyakorol. A Kbt. 5. (1) bekezdés e) pontja alá tartozás tekintetében igazolásként csatolta a kezdeményező 2016. december 12-én kelt, a Dunaújvárosi Víz-, Csatorna- és Hőszolgáltatóra vonatkozó jelentését, amelyből a tulajdonosi befolyás és a kizárólagos szolgáltatási jogosultság egyértelműen megállapítható. Fentiek alapján kérte a Döntőbizottságot, hogy a Kbt. 165. (2) bekezdésnek b) pontja alapján hivatalból indult eljárásában állapítsa meg a jogsértés hiányát. A Döntőbizottság döntése és annak indokai 14. A hivatalbóli kezdeményezés a beszerző 2016. évi kifizetéseire tekintettel kifogásolta a közbeszerzési eljárás lefolytatásának elmaradását, ezért a Döntőbizottság a 2016. január 1. napján hatályos Kbt. rendelkezésire tekintettel járt el a jogorvoslati eljárás során. 15. A Kbt. 3. első fordulata szerint az e törvény szabályaitól csak annyiban lehet eltérni, amennyiben e törvény az eltérést kifejezetten megengedi. A Kbt. 5. -a értelmében a közbeszerzési eljárást az ajánlatkérőként meghatározott szervezetek visszterhes szerződés megkötése céljából kötelesek lefolytatni megadott tárgyú és értékű beszerzések megvalósítása érdekében (közbeszerzés). 16. A Kbt. - a közösségi irányelvekkel összhangban - részletesen meghatározza azokat a feltételeket, melyek alapján az adott beszerzésre kiterjed a közbeszerzési eljárás lefolytatásának kötelezettsége. A Kbt. a közbeszerzési eljárás lefolytatási kötelezettség tekintetében egyrészről meghatározza azt az alanyi kört, amelynek a jogszabályban meghatározott értékű és tárgyú beszerzéseik, visszterhes szerződéseik megkötése során kötelesek a Kbt.-ben rögzített eljárási rend betartására, a közbeszerzési eljárás lefolytatására a Kbt. céljának és alapelveinek érvényesülése érdekében. 17. A Kbt. 5. (1) bekezdés c) pontja alapján e törvény alapján közbeszerzési eljárás
6 lefolytatására kötelezettek: c) az állam, minden költségvetési szerv, a közalapítvány, a helyi önkormányzat, a helyi és országos nemzetiségi önkormányzat, a helyi és nemzetiségi önkormányzatok társulása, a területfejlesztési önkormányzati társulás, a térségi fejlesztési tanács 18. A Döntőbizottság megállapította és a felek nem vitatták az eljárásban, hogy a beszerző ajánlatkérői minősége a Kbt. 5. (1) bekezdés c) pontja alapján fennáll. 19. A Kbt. 7. (1) bekezdése alapján a közbeszerzés tárgya árubeszerzés, építési beruházás, szolgáltatás megrendelése, építési koncesszió és szolgáltatási koncesszió. A Kbt. 8. (4) bekezdése alapján a szolgáltatás megrendelése - árubeszerzésnek és építési beruházásnak nem minősülő - olyan beszerzés, amelynek tárgya különösen valamely tevékenység megrendelése az ajánlatkérő részéről. 20. A Döntőbizottság a vizsgálata során megállapította, hogy a beszerzés tárgya a Kbt. szerinti szolgáltatás megrendelésnek minősül, a beszerző közbeszerzési kötelezettsége fennáll, amennyiben értéke eléri, vagy meghaladja a közbeszerzésekre irányadó értékhatárt. 21. A beszerző hivatkozott a Kbt. 9. (8) bekezdés k) pontja szerinti kivételi körre, mely szerint e törvényt - ha a beszerzés tárgya szolgáltatás megrendelése - nem kell alkalmazni az alábbi esetekben: k) ha a szolgáltatást az 5. (1) bekezdése szerinti ajánlatkérő vagy az említett ajánlatkérők társulása jogszabályban vagy hatósági határozatban - az EUMSZ-szel összhangban - meghatározott kizárólagos jog alapján nyújtja; 22. A Döntőbizottság megállapította a tényállásban foglaltak alapján, hogy a szolgáltatást a Dunaújvárosi Hőszolgáltató Kft. nyújtja. 23. A Kbt. 5. (1) E törvény alapján közbeszerzési eljárás lefolytatására kötelezettek: e) az a jogképes szervezet, amelyet nem ipari vagy kereskedelmi jellegű, kifejezetten közérdekű tevékenység folytatása céljából hoznak létre, vagy amely bármilyen mértékben ilyen tevékenységet lát el, feltéve, hogy e szervezet felett az a)-e) pontban meghatározott egy vagy több szervezet, az Országgyűlés vagy a Kormány közvetlenül vagy közvetetten meghatározó befolyást képes gyakorolni vagy működését többségi részben egy vagy több ilyen szervezet (testület) finanszírozza. 24. A Döntőbizottság megállapította, hogy a szolgáltatást nyújtó közérdekű tevékenységet végez és Dunaújváros Megyei Jogú Város Önkormányzata a tevékenységét meghatározóan befolyásolja. 25. Mindezek alapján jutott a Döntőbizottság arra a következtetésre, hogy a beszerző nem sértette meg a Kbt. hatályos rendelkezéseit, amikor nem folytatott le közbeszerzési eljárást a tárgyi beszerzés megvalósítását megelőzően, mivel a Kbt. 9. (8) bekezdés k) pontja szerint a Kbt.-t nem kell alkalmazni a meghatározott szolgáltatás igénybevételét megelőzően az ajánlatkérőnek. 26. A Döntőbizottság a Kbt. 134. (2) bekezdésében meghatározott hatáskörében eljárva a fenti indokokra tekintettel a Kbt. 152. (2) bekezdés b) pontja alapján megállapította a
7 hivatalbóli kezdeményezés körében a jogsértés hiányát. 27. A Döntőbizottság a Kbt. 134. (1) bekezdése alapján alkalmazandó, a közigazgatási hatósági eljárás és szolgáltatás általános szabályairól szóló 2004. évi CXL. törvény 72. (1) bekezdés de) pontja szerint rendelkezett a költségek viseléséről. 28. A Döntőbizottság hatásköre és illetékessége a Kbt. 134. (2)-(5) bekezdésein alapul. 29. A határozat bírósági felülvizsgálatát a Kbt. 157. -a biztosítja. A Döntőbizottság tájékoztatja a feleket, hogy jelen határozat bírósági felülvizsgálatára - mivel az ajánlatkérő székhelye Budapesten található - a Polgári perrendtartásról szóló 1952. évi III. törvény (a továbbiakban: Pp.) 326. (14) bekezdés b) pontja alapján a Székesfehérvári Közigazgatási és Munkaügyi Bíróság az illetékes. A Kbt. 172. (1) bekezdésében foglaltakra tekintettel hívta fel a Döntőbizottság a felek figyelmét arra, hogy amennyiben nem tárgyaláson kívül kívánják a határozat bírósági felülvizsgálatát, akkor a tárgyalás tartását a keresetlevélben kell kérni. A jogi képviselővel eljáró fél, illetve a belföldi székhellyel rendelkező gazdálkodó szervezet számára a Pp. 340/B. -a írja elő az elektronikus út kötelező alkalmazását. Budapest, 2017. július 24. Dr. Szathmári Réka sk közbeszerzési biztos Gulyás Richárd sk közbeszerzési biztos Dr. Horváth Éva sk közbeszerzési biztos A kiadmány hiteléül: Liszi Barbara közszolgálati ügykezelő Kapják: 1. Állami Számvevőszék (1052 Budapest, Apáczai Csere János u. 10.) 2. Dunaújvárosi Szakképzési Centrum (2400 Dunaújváros, Római krt. 51/A.) 3. Dr. Glavanits Judit faksz (9155 Lébény, Fő u. 65.) 4. Dunaújvárosi Víz-, Csatorna- és Hőszolgáltató Kft. (2400 Dunaújváros, Építők útja 1.) 5. Irattár