KÖZBESZERZÉSI HATÓSÁG KÖZBESZERZÉSI DÖNTİBIZOTTSÁG 1026 Budapest, Riadó u. 5. 1525 Pf.: 166. Tel.: 06-1/882-8594, fax: 06-1/882-8593 E-mail: dontobizottsag@kt.hu Ikt.sz.:D.402/8/2012. A Közbeszerzési Döntıbizottság (a továbbiakban: Döntıbizottság) a Közbeszerzési Hatóság nevében meghozta az alábbi H A T Á R O Z A T -ot. A Döntıbizottság a Közbeszerzési Döntıbizottság Elnöke (1026 Budapest, Riadó u. 5., a továbbiakban: Döntıbizottság Elnöke) által a Nemzeti Adó- és Vámhivatal (1054 Budapest, Széchenyi u. 2., a továbbiakban: ajánlatkérı) Ásotthalom határátkelıhely kivitelezése tárgyú közbeszerzési eljárása ellen kezdeményezett jogorvoslati eljárásban jogsértés hiányát állapítja meg. A jogorvoslati eljárás során felmerült költségeiket a felek maguk viselik. A határozat ellen fellebbezésnek, újrafelvételi eljárásnak nincs helye. A határozat bírósági felülvizsgálatát annak kézbesítésétıl számított 15 napon belül keresettel a Fıvárosi Törvényszéktıl lehet kérni. A keresetlevelet a Fıvárosi Törvényszékhez címezve, de a Döntıbizottságnál kell benyújtani. Tárgyalás tartását a felperes a keresetlevélben kérheti. A keresetlevél benyújtásának a határozat végrehajtására nincs halasztó hatálya. I N D O K O L Á S A Döntıbizottság a közbeszerzési és jogorvoslati eljárás során keletkezett iratok, valamint a felek nyilatkozatai alapján az alábbi tényállást állapította meg. Ajánlatkérı 2012.06.06-án tájékoztatta a Döntıbizottságot arról, hogy a közbeszerzésekrıl szóló 2011. évi CVIII. törvény (a továbbiakban: Kbt.) 94. (2) bekezdés d) pontja alapján hirdetmény közzététele nélküli, tárgyalásos közbeszerzési eljárást indított. Ajánlattételre a Swietelsky Magyarország Kft.-t, a STRABAG-MML Kft.-t, a Merkbau Építıipari és Kereskedelmi Kft.-t és az Aktiv Ipari Építıipari és Kereskedelmi Kft.-t hívta fel. Ajánlatkérı elıadta, hogy a Nemzetgazdasági Minisztérium javaslatára a Határellenırzési Munkacsoport 2011.10.21-i ülésén javaslatot tett a
2 Kormánynak az Ásotthalom és Bački Vinograd (Bácsszılıs vagy Királyhalom) között tervezett magyar-szerb határátkelıhely kötelezettségvállalással nem terhelt maradvány terhére történı megépítésére. A Belügyminisztérium, a Nemzetgazdasági Minisztérium és az ajánlatkérı részvételével tartott elsı, elıkészítı egyeztetésre 2011.10.10-én került sor. Az egyeztetésen az ajánlatkérı képviselıi tájékoztatták a jelenlévıket a beruházás várható költségeirıl, továbbá arról, hogy a Vám- és Pénzügyırség korábbi, hasonló beruházásokra alapozott tapasztalata alapján a tervezett beruházás reális véghatárideje 2012. januári kezdéssel számolva 2013 második fele. 2011.12.27-én került kihirdetésre a 1499/2011. (XII. 27.) Korm. határozat, amely elıírja, hogy Ásotthalom és Bački Vinogradi (Királyhalom) között, Magyarország területén, 2012.12.31-i határidıvel, a 332/2007.(XII. 13.) Korm. rendeletben meghatározott követelményeknek megfelelıen létrehozott, közös magyar-szerb személyforgalmi határátkelıt kell létesíteni. A beruházás megvalósítására az ajánlatkérı a kormányhatározat hatályba lépésével került kijelölésre. Ajánlatkérı ismertette a határátkelıhely létesítésének lépéseit is a következık szerint: 1. Hordozó ingatlanok a Magyar Állam javára történı megszerzése, amely nélkül építési hatóságok nem adnak engedélyt. Mivel a hordozó ingatlanok nem a Magyar Állam tulajdonában voltak, az ajánlatkérı egyik elsı feladata ezen területek megszerzése volt. A terület rendelkezésre állása nélkül az építési engedély és egyéb hatósági, szakhatósági engedélyek nem szerezhetıek be az építkezéshez. Ennek megfelelıen az ajánlatkérı 2011.12.01-én megkezdte a földtulajdonosok felkutatását saját hatáskörben és saját kockázatra, illetıleg a költségvetési pótirányzat biztosítását megelızıen megrendelte a terület geodéziai felmérését és geotechnikai vizsgálatát. Az építési engedély kiadásának feltétele, hogy az ingatlan-nyilvántartási viszonyok rendezettek legyenek, ezért a fenti folyamatokkal párhuzamosan a határátkelıhely-beruházáshoz szükséges ingatlanok tekintetében területfelhasználási tervet, kisajátítási tervet és vázrajzot készítetett ajánlatkérı. Ugyanezen területekre mivel a tervezett határátkelın átmenı út kivételével valamennyi terület termıföld kezdeményezte az illetékes földhivatalnál a termıföld más célú végleges hasznosítására vonatkozó eljárás lefolytatását. Az állami vagyonra vonatkozó jogszabályok elıírásának eleget téve ugyancsak intézkedni kellett az állami tulajdonszerzéshez elıírt elızetes engedélyeztetési eljárás lefolytatására. Az MNV Zrt. 2012.04.11-én adta meg hozzájárulását. Ezzel párhuzamosan ingatlanforgalmi szakértıvel értékbecslést készítetett ajánlatkérı, majd vételi ajánlatot tett a tulajdonosok felé. A határátkelıhely megvalósításához szükséges négy önálló helyrajzi számú ingatlan 2012.04.19-én kisajátítást helyettesítı adásvételi szerzıdéssel került megvásárlásra, mely
3 adásvételt a mórahalmi Körzeti Földhivatal ingatlan-nyilvántartásában 2012.04.26-án átvezetett. 2. Jogerıs építési engedélyek megszerzése, amelynek elıfeltétele az engedélyes tervek megléte. Ajánlatkérı ismertette, hogy a projekt lebonyolítására az alábbi két lehetıség állt rendelkezésére: a.) A közbeszerzési eljárás eredményeképpen kötött szerzıdés alapján az engedélyezési tervet megrendeli, majd megvárja a jogerıs építési engedélyt, és ezt követıen kiírja a közbeszerzési eljárást, melynek tárgya a kiviteli tervek és kivitelezés beszerzése. A projekt várható idıtartama ebben az esetben 15 hónap lett volna. A kormányhatározatban elıírt véghatáridıre tekintettel az ajánlatkérı ezt a megoldást nem választhatta. b.) Az engedélyezési és kiviteli tervek beszerzése egy közbeszerzési eljárás keretében, amelyet a kivitelezı kiválasztásának közbeszerzési eljárása követ. Ebben az esetben a jogerıs építési engedéllyel párhuzamosan készülnek a kiviteli tervek, amelyek a kivitelezı kiválasztásának egy lényegesen egzaktabb alapját képezik. A projekt várható idıtartama ebben az esetben 12 hónap. Fentieknek megfelelıen, a kormányhatározat közzétételét követıen a területszerzéssel párhuzamosan az ajánlatkérı haladéktalanul megkezdte az engedélyezési és kiviteli tervek beszerzésére vonatkozó közbeszerzési eljárás elıkészítését. Mivel a területszerzés lebonyolítása már a kivitelezés érdekében kiírásra kerülı közbeszerzési eljárás megindításának elengedhetetlen feltétele, továbbá mivel a legideálisabb körülményeket tekintve is a területszerzés legalább 4-6 hónapot vesz igénybe, a tervezı (engedélyes és kiviteli tervek) kiválasztásához elegendı idı állt rendelkezésre a Kbt. 122. (7) bekezdés a) pontja szerinti közbeszerzési eljárás lefolytatására. Az engedélyezési és kiviteli tervek elkészítésére vonatkozó közbeszerzési eljárás dokumentumait a közbeszerzések központi ellenırzésérıl és engedélyezésérıl szóló 46/2011. (III.25.) Korm. rendelet alapján elızetes jóváhagyás céljából 2012.01.12-én megküldte ajánlatkérı a Nemzeti Fejlesztési Minisztériumnak. 2012.01.25-én kapta meg az engedélyt az eljárás lebonyolítására, és még aznap megindította a közbeszerzési eljárást. 2012.02.08-án megküldte a közbeszerzési eljárás eredményét jóváhagyásra az NFM részére, amelyre 2012.02.14-én megkapta az engedélyt, 2012.02.15. napján került sor az írásbeli összegezés megküldésére, és 2012.02.27-én a szerzıdés az eljárás nyertesével, a Constreal Kft.-vel megkötésre került. A tervezı cég 2012.03.20-ra leszállította az engedélyezési terveket, amelyeket ajánlatkérı beadott az illetékes hatóságokhoz. A hatósági engedélyekre nem várva megkezdte ajánlatkérı a kiviteli terveztetést. Az egyeztetések és az idıközben kiadott nem jogerıs engedélyek elıírásait beépítve 2012.05.07-én a tervezı tervellenırzésre átadta a kiviteli terveket.
4 Ajánlatkérı elıadta, hogy a beruházáshoz szükséges ingatlanok Magyar Állam javára történı megvásárlásának hiteles tulajdoni lappal történı igazolását követıen az építésügyi hatóság kiadta a közlekedési létesítményekre (2012.04.25-én) és a magasépítésre (2012.05.02-án) vonatkozó építési engedélyeket. 3. A kivitelezı kiválasztására kiírandó közbeszerzési eljárás lebonyolítása, amelynek feltétele a jogerıs építési engedély megszerzése. A jogerıs építési engedély birtokában haladéktalanul indítani kell a kivitelezésre kiírandó közbeszerzési eljárást, mivel a kivitelezés idıszükséglete figyelembe véve a szükséges, illetve lehetséges technológiai folyamatokat legalább 5 hónap. A közbeszerzési eljáráshoz szükséges elızetes NFM jóváhagyás mielıbbi megszerzése érdekében ajánlatkérı összeállította az ajánlati dokumentációt, és megkérte a minisztérium elvi hozzájárulását az eljáráshoz, megelızve az építési engedélyek jogerıre emelkedését. 4. A határátkelıhely kivitelezése, amelyhez a kivitelezı kiválasztása érdekében kiírt közbeszerzési eljárásra van szükség. A beruházás csak abban az esetben valósítható meg az idei évben, ha a kivitelezésnek legalább az elsı négy hónapjában +5 C feletti a hımérséklet (a vizes technológiák, aszfaltozási munkák miatt). A magyarországi idıjárási viszonyok között ez az idıszak november közepéig áll fenn. Ajánlatkérı elıadta továbbá, hogy a Nemzetgazdasági Minisztérium elızetes szóbeli egyeztetésének megfelelıen a létesítésre vonatkozó határozat hatályba lépését megelızıen, már 2011. novemberében megkezdte az érintett szervekkel ORFK, DÉMÁSZ, NISZ Zrt., illetve más szakhatóságok az elızetes egyeztetést a határátkelıhely alapvetı mőszaki paramétereinek meghatározására. Mivel a terület egy része nyilvántartott régészeti lelıhely, elızetesen egyeztetett ajánlatkérı a régészeti hivatallal és a szegedi Móra Ferenc Múzeummal. Ennek eredményeként 2012.01.06-án elızetesen megkutatták a területet, majd elıírták a próbafeltárást. 2012.02.21-én egyeztetett ajánlatkérı a Múzeummal, majd megküldte a próbafeltárásra vonatkozó szerzıdést. Az engedélyezés eljárást követıen, a Kulturális Örökségvédelmi Hivatal az engedélyt a próbafeltárásra 2012.04.18-án adta ki, amely 2012.05.11-én vált jogerıssé. Tekintettel arra, hogy a tervezett beruházás nem tartozik a Kbt. kivételi körébe, a felsorolt feladatok (engedélyes és kiviteli terv elkészítése, kivitelezés) kizárólag közbeszerzési eljárás lefolytatásával valósíthatók meg. A beruházás továbbá nem tartozik a nemzetgazdasági szempontból kiemelt jelentıségő beruházások megvalósításának gyorsításáról és egyszerősítésérıl szóló 2006. évi LIII. törvény hatálya alá sem, így gyorsításra nem volt lehetıség. Mind a hatósági
5 engedélyezési eljárások lefolytatása, mind a kiadott engedélyek jogerıre emelkedésének idıszükséglete független az ajánlatkérıtıl. Jogerıre emelkedést jogszabály határozza meg, nem befolyásolható. A nyílt, a meghívásos vagy a hirdetmény közzétételével induló tárgyalásos eljárásra elıírt határidık a kivitelezés szükséges idıtartamára, valamint 2012. 12.31-i véghatáridejére tekintettel egyértelmően nem lennének betarthatóak, ugyanakkor az ajánlatkérı minden közbeszerzésen kívüli folyamatot a jogszabályban rendelkezésre álló, illetıleg az általánosan jellemzı határidıknél lényegesen rövidebb határidıkben sikeresen megvalósított. A rendkívüli sürgısséget indokoló körülmény nyilvánvalóan nem ajánlatkérı mulasztásából ered. Ezen túl bizonyos intézkedéseket az ajánlatkérınek mindenképpen a jelen közbeszerzési eljárás elindítása elıtt eredményesen meg kellett valósítania, függetlenül attól, hogy a közbeszerzés tárgya csak kivitelezés vagy kivitelezés és kiviteli tervek beszerzése. Ezek a folyamatok: engedélyes tervek készítése, jogerıs építési engedélyek beszerzése, tulajdonjog megszerzése, régészeti próbafeltárás megrendelése. Ajánlatkérı kiemelte, hogy a Kbt. 94. (2) bekezdés d) pontjának feltételei fennállnak és megalapozzák a rendkívüli sürgısséget. Ennek hiányában a kivitelezés még optimális esetben feltételezve az ideális idıjárási körülményeket, továbbá azt, hogy a régészeti próbafeltárás eredményeként leletmentésre nem lesz szükség sem valósítható meg a 1499/2011. (XII. 27.) számú Korm. határozatban elıírt határidıre. Ajánlatkérı ajánlattételi felhívása - egyebek mellett - a következıket tartalmazta: A felhívás d) pontjában ajánlatkérı az alábbiak szerint határozta meg a közbeszerzés tárgyát és mennyiségét: Ásotthalom személyforgalmi határátkelıhely kivitelezése az Ajánlatkérési Dokumentációban meghatározott mőszaki tartalommal és szerzıdéses feltételekkel. A vállalkozási szerzıdés teljesítésének határidejét a felhívás f) pontja 2012. 12.14. napjában határozta meg, valamint rögzítette, hogy elıteljesítést elfogad. Ajánlatkérı a felhívás i) pontjában a részekre történı, valamint a többváltozatú (alternatív) ajánlattétel lehetıségét kizárta. Ajánlatkérı a felhívás j) pontjában rögzítette, hogy az ajánlatok elbírálása a legalacsonyabb összegő ellenszolgáltatás értékelési szempontja alapján történik. Az ajánlattételi határidıt ajánlatkérı 2012.12.21. napjában határozta meg.
6 A Döntıbizottság Elnöke 2012.06.11-én hiánypótlási felhívást bocsátott ki, amely hiánypótlási felhívásra ajánlatkérı a következıket adta elı. A beszerzés feltétlenül szükséges volta körében rögzítette, hogy azt a Kormány 1499/2011. (XII. 27.) számú, 2011. december 27-én kihirdetett határozata indokolja, amely elıírja, hogy Ásotthalom és Bački Vinogradi között, Magyarország területén, 2012.12.31-i határidıvel, a 332/2007. (XII. 13.) Korm. rendeletben meghatározott követelményeknek megfelelıen létrehozott, közös magyar-szerb személyforgalmi határátkelıt kell létesíteni. Ajánlatkérınek, mint a beruházás megvalósítására a Korm. határozat 2. pontjában kijelölt szervezetnek sem a beszerzés szükségességével, sem annak ütemezésével, határidejével kapcsolatos felülvizsgálati döntési jogköre nincs. A rendkívüli sürgısség kapcsán ajánlatkérı rögzítette, hogy a Vám- és Pénzügyırség korábbi, hasonló beruházásokra alapozott tapasztalata alapján a tervezett beruházás normál ütemő, reális kivitelezési idıtartama technológiai okok, a rendkívül sok szakág összehangolása, valamint idıjárási viszonyok miatt 7-8 hónap. Az ajánlatkérı ezzel a kivitelezési határidıvel, és a nyílt közbeszerzési eljáráshoz szükséges határidıkkel készítette el elsı tervezetét a beruházás megvalósításához. Ebben az esetben a beruházás véghatárideje 2013. második fele lett volna. A Korm. határozatban elıírt véghatáridı az ajánlatkérı számára a közbeszerzési eljárás határidejének rövidítését, az elıkészületek gyorsítását, valamint a nyertes ajánlattevı számára egy rendkívül feszített ütemő, legfeljebb 5 hónapos idıtartamú kivitelezési munkálatokat tesz szükségessé. A kivitelezés 2012. július elején történı szerzıdéskötéssel számított 5 hónapos idıtartama is kizárólag abban az esetben tartható, ha az idıjárási tényezık közel ideálisak, valamint ha a kivitelezı képes a lehetı legnagyobb létszámmal felvonulni az egyes munkafázisokban, továbbá organizáció terén hasonló jellegő, összetett beruházásokban jártas, tapasztalt vállalkozó végzi a kivitelezést. A kivitelezés idıtartama technológiai okok miatt 5 hónap alá nem szorítható. A határátkelıhely kivitelezésének ugyanakkor 2012. december elején-közepén kell befejezıdnie annak érdekében, hogy a Korm. határozat 1. pontjában elıírtak szerinti, 2012.12.31-i véghatáridıre a határátkelıhely átadásra kerülhessen. Fentiekre tekintettel az ajánlatkérı a kivitelezés véghatáridejeként 2012.12.14-ét jelölte meg, tekintettel arra, hogy a készre jelentést követıen december végéig még fennálló 17 napos idıtartam alatt (melybe beletartoznak a karácsonyi ünnepek is) le kell bonyolítani a kivitelezéshez kapcsolódó átadás-átvételi eljárást, továbbá azonnali mőködésre alkalmas állapotban a határátkelıt át kell adni. Ajánlatkérı elıadta, hogy a rendkívüli sürgısségre alapított hirdetmény nélküli eljárásfajtán kívül más eljárásfajta eljárási határideje nem lenne elegendı, figyelemmel a törvény által biztosított eljárási határidı rövidítési lehetıségekre. A választott eljárásfajta meghatározásához ajánlatkérı még a közbeszerzési
7 eljárás elıkészítésének idıszakában megvizsgálta az egyes eljárásfajták lefolytatásához szükséges határidıket, továbbá a közbeszerzési törvény által biztosított rövidítési lehetıségeket. Ajánlatkérı bemutatta az egyes eljárásfajták idıigényét, amelynek körében rögzítette, hogy rendkívüli sürgısségre alapozott hirdetmény közzététele nélküli tárgyalásos eljárás idıigénye 46-59 nap, a nyílt eljárás idıigénye 60-74 nap, a gyorsított meghívásos eljárás idıigénye 71-85 nap. A Kbt. által elıírt eljárási határidıkön túl ajánlatkérınek a 46/2011. (III. 25.) Korm. rendelete szerinti további határidıket is figyelembe kellett vennie. Tekintettel arra, hogy ajánlatkérı ezen Korm. rendelet 1. (1) bekezdésének hatálya alá tartozó szervezet, továbbá arra, hogy a beszerzés nem tartozik a kormányrendelet 1. (2) bekezdésének hatálya alá, az eljárás kizárólag a Nemzeti Fejlesztési Minisztérium hozzájárulásával folytatható le. Annak érdekében, hogy a Korm. határozat kihirdetését megelızıen eredetileg tervezett 7-8 hónapos kivitelezési határidı 5 hónapra szőkített idıtartama tartható legyen, ajánlatkérınek a Korm. rendelet által biztosított maximális jóváhagyási határidıkkel kellett számolnia. Fentiek alapján a kivitelezés még a szőkített, 5 hónapos kivitelezési idıtartam figyelembe vételével is csak a rendkívüli sürgısségre alapozott hirdetmény közzététele nélküli tárgyalásos eljárás alkalmazása esetén biztosított a kormányhatározat szerinti határidıig. Akörben, hogy a rendkívüli sürgısség az ajánlatkérı által elıre nem látható okból áll fenn, ajánlatkérı elıadta, hogy 2011 novemberében jelentést tett az Nemzetgazdasági Minisztérium felé ahatárátkelıhely becsült megvalósítási határidejére vonatkozólag, azzal számolva, hogy a határellenırzés a szokásos módon magyar és szerb oldalon külön-külön történik. A tényleges megvalósítás határidejét az ajánlatkérı elıterjesztése 110 hétben adta meg, amely idıtartamot a minisztérium felkérésére az ajánlatkérı felül vizsgált, és ideális viszonyokat feltételezve, 77 hétre módosított. Tekintettel arra, hogy a Korm. határozat kihirdetését megelızıen sem annak pontos mőszaki tartalmáról (közös magyar oldali ellenırzés), sem az idıbeli megvalósításról (110/77 hét helyett 52 hét) az ajánlatkérınek nem volt tudomása, továbbá arra, hogy a beruházás megindítását is több szempontból bizonytalanság övezte (szerb féllel aláírandó egyezmény; mindkét oldali vagy egyetlen kezelı épület építése; pénzügyi fedezet rendelkezésre bocsátása, mértéke) az ajánlatkérı számára tényleges végrehajtási utasításnak a 2011.12.27-én kihirdetett Korm. határozat minısül. A Korm. határozat kihirdetésével váltak egyértelmően ismertté az alábbi, a kivitelezés elıkészítésének megkezdéséhez elengedhetetlenül szükséges információk: a beszerzés megvalósítása valóban szükséges, a megvalósításhoz szükséges fedezet rendelkezésre fog állni, a megvalósításra a NAV kerül kijelölésre, az átadás-átvételt is magában foglaló megvalósítás véghatárideje 2012. december 31.
8 A kihirdetést megelızıen bizonyos folyamatokat úgymint a terület megszerzését, illetve a tervezést nem lehetett elkezdeni, ugyanakkor az ajánlatkérı a végleges kormánydöntés meghozatala elıtt annak érdekében, hogy a beruházás megvalósításáról hozott döntést követıen a beruházás minél elıbb megkezdıdhessen saját hatáskörben és saját kockázatra (a beruházás elmaradása esetén a felmerülı költségek az ajánlatkérı számára nem kerültek volna megtérítésre) megkezdte az elıkészítı tevékenységet (geodéziai felmérés, geotechnikai szakvélemény beszerzése; földtulajdonosok felkutatása a hordozó ingatlanok megszerzéséhez; terület-felhasználási terv, kisajátítási terv, vázrajz készítése; szakhatóságokkal történı elızetes egyeztetések; régészeti feltáráshoz szükséges elızetes egyeztetések). Akörben, hogy a rendkívüli sürgısséget indokoló körülmények nem ajánlatkérı mulasztásából erednek, ajánlatkérı rögzítette, hogy a Korm. h atározat kihirdetését követıen késedelem nélkül elkezdte a megvalósításhoz szükséges elıkészítést, illetıleg a kormánydöntést megelızıen elvégzett egyes tevékenységeket, a tervezés idıszükséglete ezért csökkenthetı lett. Tekintettel a Nemzeti Fejlesztési Minisztériumi engedélyeztetés idıigényére, a Minisztériumnak még az építési engedélyek jogerıre emelkedését megelızıen megküldte az eljárás teljes dokumentációját. Ezzel lehetıvé téve, hogy a jogerıre emelkedés várakozási idıszaka és a Nemzeti Fejlesztési Minisztériumi engedélyeztetés ne egymást követıen, hanem párhuzamosan menjen végbe. Ajánlatkérı csatolta a jogerısítı záradékkal ellátott engedélyeket, amelyek szerint a közlekedési létesítmények építési engedélye 2012.05.25-én, az építési engedély 2012.05.29-én, a vízjogi létesítési engedély 2012.05.30-án emelkedett jogerıre. A Döntıbizottság Elnöke 2012.06.20. napján a Kbt. 141. (3) bekezdése szerint megindította a Döntıbizottság eljárását. Rögzítette, hogy a részére megküldött iratok alapján megalapozottan feltételezhetı a közbeszerzésre, valamint a közbeszerzési eljárásra vonatkozó jogszabályok rendelkezéseinek megsértése, ezért indítványozta, hogy az eljáró tanács vizsgálja meg a közbeszerzési eljárás jogalapját és az ajánlattételi felhívás jogszerőségét. A Döntıbizottság 2012.06. 21-én kelt D.402/2/2012. iktatószámú értesítésével tájékoztatta ajánlatkérıt és az egyéb érdekelteket a jogorvoslati eljárás megindításáról. Ajánlatkérı a jogorvoslati eljárás keretében az alábbi észrevételt tette. Ajánlatkérı rögzítette, hogy álláspontja szerint a jogorvoslati eljárás megindításáról szóló értesítés mellékletében foglaltak alapján feltételezhetı, hogy a Döntıbizottság tévesen értelmezte ajánlatkérı 2012.06.06-án
9 megküldött, az eljárás alkalmazását megalapozó körülmények részletes bemutatását tartalmazó indoklását, ugyanis a kiviteli tervek nem a kivitelezı, hanem ajánlatkérı számára kerültek átadásra. Tervellenırzés a tervek leszállításának az a folyamata, amelynek során az ajánlatkérı beszerzés tárgya szerinti (mőszaki) szakértelemmel rendelkezı tagjai ellenırzik az elkészült és ellenırzésre átadott terveket. A tervellenırzés a kivitelezésre irányuló közbeszerzés mőszaki tartalmának: pontos összeállításához elengedhetetlenül szükséges. Az Ásotthalom határátkelıhely kivitelezésére irányuló kiviteli terveinek ellenırzése során a revízió arra irányult, hogy a tervek a korábbi tervegyeztetéseknek megfelelı részletezettséggel és tartalommal kerültek-e kidolgozásra valamint, hogy a jelen esetben 15 különbözı hatóság által határozatban elıirt kiegészítések, módosítások beépítésre kerültek a végleges, kivitelezésre alkalmas (a költségvetési kiírást is magába foglaló) kiviteli tervekben. A tervellenırzés eredményeként a terveket ajánlatkérı vagy elfogadja, vagy javításra visszaadja. Ajánlatkérı rögzítette, hogy a Nemzetgazdasági Minisztérium számára tett javaslatában 77 hétben jelölte meg a határátkelıhely létesítéséhez szükséges idıtartamot azzal, hogy a Korm. határozat végül 52 hetes idıtartamot engedett a beruházás megvalósítására. Ajánlatkérı elıadta, hogy a schengeni csatlakozás kapcsán több határátkelıhely felújítása vált szükségessé, amely tapasztalatok alapján ajánlatkérı tudja, hogy 7-8 hónap az idıszükséglete egy határátkelıhely létesítésének, tekintettel arra, hogy nagyon összetett beruházás, számos szakág munkáját kell összehangolni. Az 5 hónapos idıtartam az, ami belefért a Korm. határozatban megjelölt határidıbe azzal, hogy ez optimális idıjárási körülmények esetén elegendı. Jelen esetben a beruházás további szétbontásáról nem lehet szó, a rendkívüli sürgısség által megkívánt szükséges mértékben került kiírásra a közbeszerzési eljárás. Ajánlatkérı a közbeszerzési eljárás elıkészítése és lefolytatása során kellı gondossággal, körültekintéssel, a Kbt. és a vonatkozó egyéb jogszabályok maradéktalan betartásával járt el. Ajánlatkérı csatolta az ingatlanszerzés dokumentumai körében az MNV Zrt.-tıl és a Nemzetgazdasági Minisztériumtól való jóváhagyáskérést, illetıleg engedélyeket, a 2012.04.19-i ingatlan adásvételi szerzıdéseket és a földhivatali határozatokat. Egyéb érdekeltek a jogorvoslati eljárás során észrevételt nem tettek. Ajánlatkérı D.402/3/2012. sz. kérelmével szerzıdés megkötésének engedélyezése iránti kérelmet terjesztett elı, amelyet a Döntıbizottság D.402/4/2012. sz. végzésével elutasított.
10 A Döntıbizottság az alábbi indokok alapján jogsértés hiányát állapította meg. Ajánlatkérı jelen közbeszerzési eljárását a Kbt. rendelkezései alapján indította, így a Kbt. 181. (1) bekezdésére tekintettel e jogorvoslati eljárásra a Kbt. rendelkezéseit kell alkalmazni. A Kbt. releváns rendelkezései a következık: A Kbt. 3. elsı mondata szerint e törvény szabályaitól csak annyiban lehet eltérni, amennyiben e törvény az eltérést kifejezetten megengedi. A Kbt. 5. -a szerint közbeszerzési eljárást az ajánlatkérıként meghatározott szervezetek visszterhes szerzıdés megkötése céljából kötelesek lefolytatni megadott tárgyú és értékő beszerzések megvalósítása érdekében (közbeszerzés). A Kbt. 82. (1) bekezdése szerint a közbeszerzési eljárás nyílt, meghívásos, tárgyalásos eljárás vagy versenypárbeszéd lehet. Tárgyalásos eljárást és versenypárbeszédet csak akkor lehet alkalmazni, ha azt e fejezet megengedi. A tárgyalásos eljárás hirdetmény közzétételével induló vagy hirdetmény nélküli tárgyalásos eljárás lehet. A Kbt. 94. (1) bekezdése szerint a hirdetmény nélküli tárgyalásos eljárás olyan egy szakaszból álló közbeszerzési eljárás, amelyben az ajánlatkérı az ajánlattételre felhívott és alkalmasnak minısített ajánlattevıkkel tárgyal a szerzıdés feltételeirıl. A Kbt. 94. (2) bekezdés d) pontja szerint az ajánlatkérı hirdetmény nélküli tárgyalásos eljárást alkalmazhat, ha az feltétlenül szükséges, mivel az ajánlatkérı által elıre nem látható okból elıállt rendkívüli sürgısség miatt a nyílt, a meghívásos vagy a hirdetmény közzétételével induló tárgyalásos eljárásra elıírt határidık nem lennének betarthatóak; a rendkívüli sürgısséget indokoló körülmények azonban nem eredhetnek az ajánlatkérı mulasztásából. A Kbt. kógens szabályozása szerint az ajánlatkérıknek közbeszerzési eljárásaikat is fı szabályként a verseny nyilvánosságát biztosító hirdetményes eljárás szabályai szerint kell lefolytatniuk. A kivételesként alkalmazható hirdetmény nélküli tárgyalásos eljárás nem választható szabadon az ajánlatkérık részérıl, kizárólag a törvényben tételesen meghatározott törvényi feltételek fennállása esetén alkalmazható. Erre tekintettel az ajánlatkérıknek különös gondossággal kell megítélniük, hogy valamennyi törvényi alkalmazási feltétel fennáll-e, ajánlatkérıt terheli annak bizonyítása, hogy jogszerően választotta az adott hirdetmény nélküli eljárásfajtát. Az ajánlatkérı által választott jogalap
11 összes feltételének teljesülnie kell, egyetlen feltétel fennállásának hiánya már nem teszi jogszerően alkalmazhatóvá a megjelölt jogalapot. A Döntıbizottság megállapította, hogy az ajánlatkérı jelen közbeszerzési eljárásnak jogalapjaként Kbt. 94. (2) bekezdés d) pontját tüntette fel. A Kbt. 94. (2) bekezdés d) pontja több együttesen fennálló feltétel meglétéhez köti ezen eljárásfajta alkalmazását, az ajánlatkérı által választott jogalap a törvényben rögzített valamennyi feltétel együttes fennállása esetén alkalmazható. Követelmény a beszerzés feltétlen szükséges volta; az, hogy rendkívüli sürgısség álljon fenn, amely az ajánlatkérı által elıre nem látható okból, és nem ajánlatkérı mulasztásából eredıen áll fenn; továbbá, hogy a nyílt, meghívásos, hirdetmény közzétételével induló tárgyalásos eljárásra elıírt határidık ne legyenek betarthatóak. A beszerzés tárgya vonatkozásában kell e törvényi feltételeknek együttesen fennállniuk, azok bármelyikének hiánya, fenn nem állása esetén nem alkalmazható jogszerően a Kbt. 94. (2) bekezdés d) pontja. A Döntıbizottság a fentiek tükrében vizsgálta ajánlatkérı közbeszerzési eljárásának jogalapját, és megállapította, hogy a Kbt. 94. (2) bekezdés d) pontja alkalmazásának feltételei fennállnak az alábbi indokokra tekintettel. 2011.12.27. napján került meghozatalra az 1499/2011 (XII.27.) Korm. határozat, amely határozat elıírta a személyforgalmi határátkelıhely létesítését, azzal, hogy a határátkelıhely alapinfrastuktúrájának és felépítményeinek megvalósítására az ajánlatkérıt kötelezte 2012.12.31-i véghatáridıvel. A rendelkezésre bocsátott dokumentumok alapján a Döntıbizottság megállapította, hogy azon ingatlanok, amelyeket a határátkelıhely és kapcsolódó létesítményei érintenek nem a Magyar Állam tulajdonában álltak a Korm. határozat megszületésének az idıpontjában. Erre figyelemmel a Döntıbizottság egyetértett ajánlatkérıvel akörben, hogy elsı lépés az építési jogosultság megszerzése volt az ingatlanok vonatkozásában, amely a jelen esetben kisajátítást helyettesítı adásvétellel történt. Az adásvételhez az állami vagyonnal való gazdálkodásról szóló 254/2007. (X. 4.) Korm. rendelet 53. (1) bekezdés b) pontja alapján az MNV Zrt. elızetes jóváhagyása volt szükséges azzal, hogy az MNV Zrt. jóváhagyását harminc napon belül köteles megadni, amely harminc napba nem számít bele a hiánypótlás idıtartama. A jelen esetben az MNV Zrt. a jóváhagyását 2012. április 10-én adta meg, amely jóváhagyást követıen 2012. 04.19-én történt meg az ingatlan adásvételi szerzıdések megkötése.
12 A kivitelezés alapfeltétele a szükséges építési és kivitelezési tervek elkészítése, valamint a jogerıs építési engedélyek megszerzése. Ajánlatkérı akként döntött, hogy az építési és a kivitelezési terveket egy közbeszerzési eljárásban szerzi be, és a kivitelezés vonatkozásában folytat le hirdetmény közzététele nélküli tárgyalásos eljárást rendkívüli sürgısségre alapítottan. Az ingatlanok megszerzésével párhuzamosan zajlott a tervekre vonatkozó Kbt. 122. (7) bekezdés a) pontja szerinti hirdetmény közzététele nélküli tárgyalásos eljárás lefolytatása, amely eljárásban 2012.02.15. napján került sor az összegezés megküldésére, majd 2012.02.27-én a szerzıdés megkötésére. Ezt követıen kerülhetett sor az építési engedélyezési eljárás lefolytatására, amelynek idıtartama az építésügyi hatósági eljárásokról és az építésügyi hatósági ellenırzésrıl szóló 193/2009. (IX. 15.) Korm. rendelet 28. (1) bekezdése értelmében két hónap, amely engedéllyel szemben fellebbezésnek van helye. A létesítési engedélyek jogerıre emelkedését (2012.05.25., 2012.05.29, illetve 2012.05.30.) követıen ajánlatkérı - a 46/2011. (III.25.) Korm. rendelet szerinti NFM jóváhagyást követıen - megküldte a jelen jogorvoslati eljárással érintett közbeszerzési eljárást megindító ajánlattételi felhívását a négy ajánlattevı részére. A Döntıbizottság - a kiviteli tervekre is tekintettel - a jelen esetben elfogadta az ajánlatkérı elıadását akörben, hogy nem csökkenthetı 5 hónap alá a kivitelezés idıtartama, így a Kbt. 94. (2) bekezdés d) pontja szerinti eljárással biztosítható a kivitelezés Korm. határozatban rögzített idıtartamra történı befejezése. A Döntıbizottság álláspontja szerint mind a beszerzés feltétlen szükséges volta, mind a rendkívüli sürgısség fennállta, mind pedig a nyílt, meghívásos, hirdetmény közzétételével induló tárgyalásos eljárásra elıírt határidık betarthatatlansága megállapítható volt. A Döntıbizottság azt a következtetést vonta le továbbá, hogy az irányadó jogszabályi környezetre, valamint az ingatlanok feletti építési jogosultság megszerzésével kapcsolatos eljárás idıigényére tekintettel nem állapítható az meg, hogy a rendkívüli sürgısség ajánlatkérı mulasztásából eredt volna, illetve, hogy - különös figyelemmel az 1499/2011. (XII.27). Korm. határozat 2011. év végi megszületésére - az az ajánlatkérı által elıre látható lett volna. Összegezve a fentieket a Döntıbizottság a jogorvoslati eljárás tárgyát képezı bizonyítékok egybevetése és összességében történı értékelése alapján úgy ítélte meg, hogy a Kbt. 94. (2) bekezdés d) pontjában elıírt konjunktív feltételek
13 fennállnak, ajánlatkérı jogszerően alkalmazta a hirdetmény nélküli tárgyalásos eljárást. A Döntıbizottság ajánlatkérı felhívásával összefüggésben sem állapított meg jogsértést. A fentiek alapján a Döntıbizottság a Kbt. 134. (2) bekezdésében biztosított hatáskörében eljárva a Kbt. 152. (2) bekezdés b) pontja alapján jogsértés hiányát állapította meg. A Döntıbizottság a Kbt. 134. (1) bekezdése alapján alkalmazandó, a közigazgatási hatsági eljárás és szolgáltatás általános szabályairól szóló 2004. évi CXL. törvény (Ket.) 72. (1) bekezdés de) pontja szerint a Ket. 157. (2) bekezdés b) pontja alapján rendelkezett a költségek viselésérıl. A határozat bírósági felülvizsgálatát a Kbt. 157. szakasza biztosítja. A Döntıbizottság tájékoztatja a feleket, hogy jelen határozat bírósági felülvizsgálatára - mivel az ajánlatkérı központi költségvetési szerv - a Pp. 326. (12) bekezdés r) pontja szerint a Fıvárosi Törvényszék illetékes. A Pp. 338. (1) és (2) bekezdésében foglaltakra tekintettel hívta fel a Döntıbizottság a felek figyelmét arra, hogy amennyiben nem tárgyaláson kívül kívánják a határozat bírósági felülvizsgálatát, akkor a tárgyalás tartását a keresetlevélben kell kérni. Budapest, 2012. július 10. Dr. Kenessey Réka sk közbeszerzési biztos Kovács Lajos sk közbeszerzési biztos Dr. Kádár Attila sk közbeszerzési biztos A kiadmány hiteléül: Liszi Barbara Kapják: 1. Nemzeti Adó- és Vámhivatal (1054 Budapest, Széchenyi u. 2.) 2. Swietelsky Magyarország Kft.(1117 Budapest, Irinyi János u. 4-20.), 3. STRABAG MML Magas- és Mérnöki Létesítményépítı Kft. (1113 Budapest, Daróczi út 30.) 4. Merkbau Építıipari és Kereskedelmi Kft. (6400 Kiskunhalas, Jókai u. 81-83.) 5. Aktív Ipari Építıipari és Kereskedelmi Kft. (6344 Hajós, Kossuth u. 21.) 6. Irattár