K Ö ZB E S Z E R Z É S E K T A N Á C S A K Ö ZB E S Z E R Z É S I D Ö N TŐB I ZO T T S Á G 1024. Budapest, Margit krt. 85. 1525 Postafiók 166. Tel.: 336-7776 Fax: 336-7778 Ikt.sz.: D.445/11/2009. A Közbeszerzési Döntőbizottság (a továbbiakban: Döntőbizottság) a Közbeszerzések Tanácsa nevében meghozta az alábbi H A T Á R O Z A T ot. A Döntőbizottság a Közbeszerzések Tanácsa Közbeszerzési Döntőbizottság Elnöke (1024 Budapest, Margit krt. 85.) által a FGSZ Földgázszállító Zrt. (8600 Siófok, Tanácsház út 5., a továbbiakban: ajánlatkérő) Az ajánlatkérő használatában lévő, az ajánlattevő által fejlesztett, a magyarországi nagynyomású együttműködő földgázszállító rendszer irányítási feladatait ellátó, OTR 3 (SCADA) folyamatirányító rendszerszoftver továbbfejlesztése a Dokumentációban meghatározott követelményeknek megfelelően 2009 tárgyú közbeszerzési eljárása ellen hivatalból indított jogorvoslati eljárásban a hivatalbóli kezdeményezés körében jogsértés hiányát állapítja meg. A jogorvoslati eljárás során felmerült költségeiket a felek maguk viselik. A határozat ellen fellebbezésnek, újrafelvételi és méltányossági eljárásnak helye nincs. A határozat bírósági felülvizsgálatát annak kézbesítésétől számított 15 napon belül keresettel a Fővárosi Bíróságtól lehet kérni. A keresetlevelet a Fővárosi Bírósághoz címezve, de a Döntőbizottsághoz kell benyújtani. I N D O K O L Á S A Döntőbizottság a közbeszerzési eljárás iratai, ajánlatkérő írásbeli és szóbeli nyilatkozatai, továbbá a jogorvoslati eljárás során keletkezett iratok alapján az alábbi tényállást állapította meg. Az ajánlatkérő jogelődje, a MOL Földgázszállító Rt. és az X_PROMPT Kft. 2004. december 19.-én OTR-IIM (SCADA) rendszer szoftver továbbfejlesztése tárgyában szerződést kötött, melyben a szoftver karbantartásának és továbbfejlesztésének jogát az X_PROMPT Kft., mint a szerzői jog jogosultja fenntartotta.
2 Ajánlatkérő 2009. július 31-én tájékoztatta a Döntőbizottságot arról, hogy a közbeszerzésekről szóló 2003. évi CXXIX. törvény (a továbbiakban: Kbt.) V. fejezete szerinti, a Kbt. 225. (1) bekezdés b) pontjára alapított hirdetmény közzététele nélküli tárgyalásos közbeszerzési eljárást indít a rendelkező részben meghatározott tárgyban. Ajánlatkérő az eljárásfajta választásának indokolása körében előadta, hogy a földgázszállító rendszerének távoli felügyeletét, ellenőrzését és irányítását ellátó OTR3 (SCADA) rendszert az ajánlattételre felhívott X_PROMPT Automatizálási Szakértői Kft. fejlesztette és építette ki az ajánlatkérő igényei szerint. Az OTR3 (SCADA) rendszer szoftvere az X_PROMPT Automatizálási Szakértői Kft. tulajdonát képezi, melynek csak használati jogát engedte át az ajánlatkérőnek. Az X_PROMPT Automatizálási Szakértői Kft. a szoftver fejlesztésének, módosításának jogát kifejezetten kikötötte a saját részére a szerzői jogról szóló 1996. évi LXXVI. törvény rendelkezéseire tekintettel. Az ajánlatkérő csak az évente szerződésenként megújított használati kóddal rendelkezik. Az X_PROMPT Automatizálási Szakértői Kft. a forráskódot nem adta át sem az ajánlatkérőnek, sem más vállalkozások részére, és a szoftver fejlesztésére csak az ehhez szükséges forráskód ismeretében, annak felhasználásával van lehetőség. Az OTR3 (SCADA) rendszer fejlesztését a forráskód hiányában az ajánlatkérő nem képes megvalósítani. Az OTR3 (SCADA) rendszer kifejezetten az ajánlatkérő földgáz szállító hálózatára egyedileg került kialakításra, más hasonló rendszerre való átállás nem megoldható, ugyanis az egy új egyedi fejlesztésű rendszer kialakítását igényelné, annak a komplexitásra tekintettel jelentős műszaki kockázatával. Ajánlattételre az X_PROMPT Automatizálási Szakértői Kft.-t, mint a kizárólagos jog jogosultját hívta fel ajánlatkérő. Ajánlatkérő tájékoztatásához mellékelte az ajánlattételi felhívását. Az ajánlattételi felhívás 4) pontja rendelkezett a közbeszerzés tárgyáról az alábbiak szerint: Az ajánlatkérő használatában lévő, az ajánlattevő által fejlesztett, a magyarországi nagynyomású együttműködő földgázszállító rendszer irányítási feladatait ellátó, OTR 3 (SCADA) folyamatirányító rendszerszoftver továbbfejlesztése a dokumentációban meghatározott követelményeknek megfelelően 2009. A Statisztikai elemző modul a rendszerirányítói munka egyre növekvő információ-igényének kielégítését célozza olyan technikai megoldások alkalmazásával, amely nagytömegű akár archív adatok felhasználásával tár fel (és jelenít meg) rejtett összefüggéseket.
3 OTRSEGÉD egy kezelői támogató rendszer elsősorban a rendszerirányítói feladatkörében dolgozó munkatársak alkalmazói szintű tevékenysége támogatásához az érintett szervezet specifikus feladat meghatározása alapján. FORECAST a gázfogyasztás előjelzés pontosítása az előrejelzés +-3 %-os sávba szorítása céljából, FORECAST gázfogyasztás előjelzés bővítése, fejlesztése az egyensúlytartás országos szintű teendőinek ellátásához. A nemzetközi projektek megjelenítésével szabványos kommunikációs interface szolgáltatásokkal kell ellátni a OTR3 (SCADA)-t. Ilyen tétel OPC interface integrálása a rendszerbe. Univerzális vékony kliens PROTO kialakítás az OTR3 (SCADA) hosszú távú fejlesztési koncepció előkészítése érdekében. Vastag kliens munkaállomások grafikus megjelenítési technológiák bevezetése jegyében. Megjelenítő szerver alapú vékony kliens kialakítás a virtualizációs technológia meghonosítása érdekében. Szolgáltatás kategória száma: 7. 72261000-2 Szoftvertámogatási szolgáltatások 72262000-9 Szoftverfejlesztési szolgáltatások Ajánlatkérő felhívásában meghatározta a teljesítési határidőt, 2009. december 31. napja. Az ajánlattételi felhívás 9) pontja a rész, illetve többváltozatú ajánlat megtételére nem biztosított lehetőséget. A felhívásban előírta továbbá ajánlatkérő a részvételi feltételeket, az alkalmassági követelményrendszerét, a kizáró okokat, a tárgyalás lefolytatásának menetét és alapvető szabályait, bírálat szempontjaként a legalacsonyabb összegű ellenszolgáltatást állapította meg. Az eljárás lefolytatása során irányadó határidőket a következők szerint határozta meg: ajánlattételi határidő 2009. augusztus 11., a tárgyalás időpontja 2009. augusztus 13., az eredményhirdetés időpontja 2009. augusztus 15., a szerződéskötés tervezett időpontja 2009. augusztus 24. napja volt. A Döntőbizottság Elnökének hiánypótlási felhívására ajánlatkérő becsatolta az ajánlattételi dokumentációt, mely Az ajánlatkérő használatában lévő, az ajánlattevő által fejlesztett, a magyarországi nagynyomású együttműködő földgázszállító rendszer irányítási feladatait ellátó, OTR 3 (SCADA) folyamatirányító rendszerszoftver továbbfejlesztése a Dokumentációban meghatározott követelményeknek megfelelően 2009 tárgyú hirdetmény közzététele nélküli tárgyalásos közbeszerzési eljáráshoz elnevezéssel került összeállításra. Az ajánlattételi dokumentáció útmutatót tartalmazott az ajánlat elkészítéséhez és benyújtásához, részletesen ismertette az ajánlat tartalmi és formai
4 követelményeit, műszaki leírást, szerződéstervezetet és a benyújtandó dokumentumokat. A VIII. Műszaki leírás pont rögzítette a beszerzés előzményeit és az elérendő célt. Leszögezte, hogy a Műszaki tartalom 3 fő elemből tevődik össze, úgy mint hardver, valamint szoftver beszerzés, továbbá alkalmazás fejlesztés., a teljes Műszaki tartalom mellékletben kerül csatolásra. A Műszaki tartalom melléklet 3. pontja rögzítette az elvégzendő feladatokat a következők szerint: 3.1. HARDVERBESZERZÉS 3.1.1. NAGIOS hardver 2 db szerver 3.1.2. OTRGWx, EXx, DSx szerverek hardver eszköz bővítése 7 db operatív memória 3.1.3. Kápolnásnyék Hardver eszköz bővítése SAN diszk kapacitás növelés 3.1.4. Kápolnásnyék OTR3 2. számú rack konzol bővítés 3.1.5. Grafikus munkaállomás (PC Vastag Kliens) 3.1.6. Grafikus munkaállomás (PC-PROTO fejlesztés tesz-környezete) 3.1.7. Helyi mentő rendszer adathordozó kapacitás bővítése 3.1.8. TONER biztosítása színes lézernyomtatóba 3.1.9. OTR üzemeltető hordozható munkaállomás csere 3.1.10. Siófoki számítógépterem környezeti paraméterek lekérdezése 3.1.11. VPN kiváltó Routeres OTR hálózat helyi switch 6+1 telepítési helyszínre 3.1.12. Diszpécseri Támogató (RIDISP) rendszer hardver 3.1.13. Üzemeltetői munkaállomások sziget-üzemű kritikus alkalmazásához (IP) 3.1.14. Készenlétes hordozható munkaállomás sziget-üzemű kritikus alkalmazásához (IP) 3.2. SZOFTVER BESZERZÉS, SZOLGÁLTATÁS IGÉNYBEVÉTEL 3.2.1. NAGIOS hardver szoftver igénye 3.2.2. Vírus kezelés bővítése 3.2.3. Támogatással jelenleg nem rendelkező szoftver eszközök kiváltása professzionális előfizetéssel 3.2.4. Oracle licence konszolidálás 3.3. SZOFTVER FEJLESZTÉS AZ OTR3 ALKALMAZÁS VONATKOZÁSÁBAN 3.3.1. Statisztikai elemző modul 3.3.2. OTRSEGÉD kezelői támogató rendszer 3.3.3. FORECAST gázfogyasztás előjelzés pontosítása 3.3.4.FORECAST gázfogyasztás előjelzés bővítése,fejlesztése (egyensúlytartás) 3.3.5. OPC interface 3.3.6. Univerzális vékony kliens PROTO kialakítás 3.3.7. Vastag kliens munkaállomások grafikus lehetőségeinek bővítése 3.3.8. Megjelenítő szerver alapú vékony kliens kialakítás Az ajánlattételi határidőre az X_PROMPT Kft. benyújtotta ajánlatát.
5 Ajánlatkérő hiánypótlási felhívást bocsátott ki 2009. augusztus 11-én, melynek ajánlattevő 2009. augusztus 12-én eleget tett. Ajánlattevő ajánlatának 25. oldalán nyilatkozatot csatolt a szerződéstervezet elfogadásáról, melynek utolsó előtti mondata kimondja, hogy az ajánlat nem terjed ki sem a műszaki tartalomban szereplő hardver és alapszoftver eszközök beszerzésére, sem üzembe helyezésére, illetve karbantartására. Az ajánlatba csatolt szerződéstervezet 1. sz. mellékletét képezte a dokumentációban szereplő Műszaki tartalom 3.3. alpontjában megadott elvégzendő feladatok jegyzéke. Az ajánlat 62. oldalán a feladatok megoldásának ütemezése, illetve a 66. oldalon a költségbontás a következő tételekre került megadásra: Részletes feladat specifikáció készítése. Egy dokumentum készül, amely tartalmazza a Szoftver fejlesztés az OTR3 alkalmazás vonatkozásában minden részfeladatának analízisét. Statisztikai elemző modul OTRSEGÉD kezelői támogató rendszer FORECAST gázfogyasztás előjelzés pontosítása FORECAST gázfogyasztás előjelzés bővítése, fejlesztése (egyensúlytartás) OPC interface Univerzális vékony kliens PROTO kialakítás Vastag kliens munkaállomások grafikus lehetőségeinek bővítése Megjelenítő szerver alapú vékony kliens kialakítás Dokumentáció elkészítése. A Szoftver fejlesztés az OTR3 alkalmazás vonatkozásában minden részfeladatának végleges dokumentációja egy lépésben kerül átadásra. Az egyes részfeladatok lezárásakor átadásra kerül az adott részfeladatra vonatkozó, magyar nyelvű dokumentáció előzetes változata. Ajánlatkérő 2009. augusztus 13-án tárgyalást tartott, a tárgyalási jegyzőkönyvben rögzítésre került, hogy ajánlattevő ajánlata a teljes műszaki tartalom szoftverfejlesztési részére vonatkozik. A tárgyalást követően ajánlatkérő értesítette ajánlattevőt, hogy az eredményhirdetést 2009. augusztus 17., a szerződéskötés időpontját 2009. augusztus 25. napjára halasztotta. A Döntőbizottság Elnöke 2009. augusztus 10-én DT.755/4/2009. szám alatt hivatalból megindította a Döntőbizottság jogorvoslati eljárását a Kbt. 329. (1) bekezdése alapján. Az indító iratban rögzítette, hogy a rendelkezésére bocsátott iratok alapján megalapozottan feltételezhető a közbeszerzési eljárásra vonatkozó jogszabályok megsértése, indítványozta, hogy az eljáró tanács vizsgálja meg a közbeszerzési eljárás jogalapját és az ajánlattételi felhívás jogszerűségét.
6 A Döntőbizottság 2009. augusztus 10-én D.445/2/2009. szám alatt értesítette a feleket a jogorvoslati eljárás megindításáról. Ajánlatkérő nyilatkozata szerint jogszerűen választotta meg és folytatta le a hirdetmény nélküli tárgyalásos eljárást, erre tekintettel kérte jogsértés hiányának megállapítását, az eljárás megszüntetését. Hivatkozott az eljárás megindításáról szóló tájékoztatásban előadott indokokra, melynek fenntartása mellett előadta, hogy az ajánlattételi felhívás 4) pontjában csak a szoftverfejlesztést adta meg a beszerzése tárgyaként. A dokumentációban szereplő hardver és szoftver beszerzés csak a szoftverfejlesztés műszaki környezetét mutatja be, tekintettel a komplex fejlesztési és beszerzési igényére. A felhívásban megadott CPV kódok is csak szoftverfejlesztésre vonatkoznak. Előadta, hogy a Kbt. rendelkezései és a Döntőbizottság gyakorlatának ismeretében hardverbeszerzés nem folytatható le hirdetmény nélküli tárgyalásos eljárás keretében, ezért 2009. augusztus 12-én a hardver és szoftvereszközök beszerzésére részvételi felhívást adott fel. A továbbiakban leszögezte, hogy jogszerűen választotta meg a közbeszerzési eljárás jogalapját. Kiemelte, hogy a dokumentáció elnevezése szerint a hirdetmény közzététele nélküli tárgyalásos eljárásra vonatkozik, a dokumentáció azonban egységesen került meghatározásra a megvalósítani kívánt teljes beszerzésre. Az ajánlattételre felhívott is ekként értelmezte az ajánlattételi felhívást, hiszen hardverszállításra vonatkozó jogosultsággal nem is rendelkezik, továbbá a hardverigények meghatározásának egyes szempontjainál közreműködött, tehát ajánlattevőként nem járhat el a tekintetben a későbbiekben. Ajánlattevő eredetileg is csak a szoftverfejlesztésre nyújtotta be ajánlatát, a tárgyalást is kizárólag ebben a tárgyban folytatták. A szoftverfejlesztésre ajánlattevő kizárólagos jogát igazolta ajánlatkérő a felhívott szerződés vonatkozó pontjainak megjelölésével. A tárgyalás alapján csak az ajánlati ár módosult, így módosított ajánlat benyújtására nem került sor. Ajánlatkérő a közbeszerzési eljárást lefolytatta, 2009. augusztus 17. napján kihirdette az eljárást lezáró döntését. Az eljárást eredményesnek minősítette, a nyertes ajánlattevő az X_PROMPT Kft. lett. A felek 2009. augusztus 25-én aláírták a közbeszerzési eljárást lezáró vállalkozási szerződést, a megkötött szerződés szoftverfejlesztésre vonatkozik. Egyéb érdekeltként a nyertes ajánlattevő közölte, számára egyértelmű volt, hogy ajánlatkérő közbeszerzési eljárásnak nem tárgya a hardver és alapszoftver beszerzése, ajánlatát csak a szoftverfejlesztésre tette meg és a szerződés nem terjed ki a műszaki tartalomban megadott hardver és szoftverbeszerzésre.
7 A Döntőbizottság a közbeszerzési és jogorvoslati eljárásban keletkezett iratok és nyilatkozatok alapján, az alábbi indokokra tekintettel megállapította, hogy az ajánlatkérő által választott eljárásfajta feltételei fennállnak. Ajánlatkérő a Kbt. V. fejezete szerinti, a Kbt. 225. (1) bekezdés b) pontjára alapított hirdetmény közzététele nélküli tárgyalásos közbeszerzési eljárást indított és folytatott le. A Kbt. 3. szerint e törvény szabályaitól csak annyiban lehet eltérni, amennyiben e törvény az eltérést kifejezetten megengedi. A Kbt. 180. (1) bekezdés értelmében a közbeszerzési eljárás nyílt, meghívásos, tárgyalásos eljárás lehet. Hirdetmény nélküli tárgyalásos eljárást csak akkor lehet alkalmazni, ha azt e fejezet megengedi. A Kbt. 225. (1) bekezdés b) pontja szerint az ajánlatkérő hirdetmény nélküli tárgyalásos eljárást akkor alkalmazhat, ha a szerződést műszaki-technikai sajátosságok, művészeti szempontok vagy kizárólagos jogok védelme miatt kizárólag egy meghatározott szervezet, személy képes teljesíteni. Ajánlatkérő a hirdetmény nélküli tárgyalásos eljárás választásának jogalapjául a Kbt. 225. (1) bekezdés b) pontját jelölte meg. Az ajánlatkérő által választott eljárásfajta a törvényben rögzített valamennyi feltétel együttes fennállása esetén alkalmazható. Ezen eljárásfajta alkalmazásának elsődleges feltétele az, hogy egy meghatározott szervezet, személy képes a teljesítésre, további követelmény az, hogy a törvényben meghatározott okokból kell fennállnia ennek. Ajánlatkérő a törvényben meghatározottak közül kizárólagos jogra alapította az eljárásfajta választását. A Döntőbizottság először azt vizsgálta, hogy mi képezi ajánlatkérő közbeszerzésének a tárgyát, ugyanis ennek függvényében ítélhető meg a kizárólagos jog fennállta, az eljárásfajta jogszerű alkalmazása. A Döntőbizottság ajánlatkérő ajánlattételi felhívásának 4) pontjában megadott beszerzési tárgy és CPV kódok, továbbá az ajánlattételi dokumentáció részét képező Műszaki tartalom 3.3. pontja, a felek nyilatkozatai, a benyújtott ajánlat, valamint a lefolytatott tárgyalás alapján megállapította, hogy ajánlatkérő jelen közbeszerzésének tárgyát az OTR3 folyamatirányító rendszerszoftver továbbfejlesztése képzi. A beszerzés tárgya az ajánlatkérő és az ajánlattevő között 2004. december 19-én kötött vállalkozói szerződés alapján az ajánlatkérőnél használatban lévő OTR3 (SCADA) rendszer szoftverének fejlesztése.
8 A Döntőbizottság megállapította, hogy a felhívás rendelkezéseivel szemben ugyan a dokumentáció részét képezte további műszaki tartalom meghatározás, azonban ténylegesen a megindított és lefolytatott közbeszerzési eljárásnak az nem képezte tárgyát. A közbeszerzési eljárás jogszerűségét a tényleges közbeszerzési tárgy alapján kell megítélni. A Döntőbizottság ugyanakkor felhívja ajánlatkérő figyelmét a dokumentációra vonatkozó törvényi rendelkezésekre és arra, hogy a Kbt. szabályai által nem megengedett ilyen magatartás. A Döntőbizottság megállapította, hogy a beszerzés tényleges tárgyát képező szoftverfejlesztés tekintetében a szoftver szerzői jogi jogosultja, az X_PROMPT Kft. a szerzői jogait, közöttük a szoftver karbantartásának és továbbfejlesztésének jogát a 2004. december 19-én kötött vállalkozói szerződésben saját maga számára fenntartotta. A szerzői jogi törvény rendelkezéseire figyelemmel a kizárólagos jogosultsága a beszerzés tárgyát képező szolgáltatások közül a szoftverfejlesztés elvégzésére állapítható meg. A Döntőbizottság erre tekintettel megállapította, hogy a választott eljárásfajta feltételei fennállnak. A Döntőbizottság az ajánlattételi felhívásban nem észlelt jogsértő előírást. A Döntőbizottság a Kbt. 318. (1) bekezdésében meghatározott hatáskörében eljárva, a fenti indokok alapján a Kbt. 340. (2) bekezdés b) pontja alapján állapította meg a hivatalbóli kezdeményezés körében a jogsértés hiányát. A Döntőbizottság a Kbt. 340. (2) bekezdés g) pontja és a Kbt. 341. (4) bekezdése alapján döntött az eljárási költségek viseléséről. A határozat ellen a bírósági jogorvoslatot a Kbt. 346. -a biztosítja. B u d a p e s t, 2009. szeptember 17. Dr. Szathmári Réka sk közbeszerzési biztos Gulyás Richárd sk közbeszerzési biztos Dr. Nagy Gizella sk közbeszerzési biztos A kiadmány hiteléül: Taksás Ilona
9 Kapja: 1. dr. Nagy László Gábor MOL Nyrt. TÁSZ Beszerzés (1117 Budapest, Budafoki út 79. VI. em. 609.) 2. FGSZ Földgázszállító Zrt. (8600 Siófok, Tanácsház út 5.) 3. X_PROMPT Automatizálási Szakértői Kft. (1075 Budapest, Wesselényi u. 58.) 4. Közbeszerzések Tanácsa Elnöke (1024 Budapest, Margit krt. 85.) 5. Irattár