V E R S E N Y T A N Á C S

V E R S E N Y T A N Á C S Iktatási szám: VJ/142-11/2009. A Gazdasági Versenyhivatal Versenytanácsa az ELMIB Energetikai Szolgáltató Zrt. (Dunaújváros) és Tatabánya Megyei Jogú Város Önkormányzata (Tatabánya) kérelmezık összefonódás engedélyezése iránti kérelmére indult eljárásban, melyben további ügyfélként érintett a Tatabányai Erımő Kft. (Tatabánya) - tárgyaláson kívül - meghozta az alábbi h a t á r o z a t o t. 1. A Versenytanács engedélyezi a ELMIB Energetikai Szolgáltató Zrt.-nek és Tatabánya Megyei Jogú Város Önkormányzatának a Tatabányai Erımő Kft. vállalkozás feletti közös irányításszerzéssel megvalósuló összefonódást. 2. A Versenytanács megállapítja, hogy kérelmezık elmulasztották a Gazdasági Versenyhivatal engedélyét kérni az 1. pont szerint megvalósított összefonódáshoz, mire tekintettel vele szemben 4.975.000.- (azaz négymillió-kilencszázhetvenötezer) forint bírságot szab ki, amit a határozat kézbesítésétıl számított 30 napon belül köteles megfizetni a Gazdasági Versenyhivatal 10032000-01037557 számú bírságbevételi számlájára. 3. Jelen határozat felülvizsgálatát a kézbesítéstıl számított harminc napon belül a Gazdasági Versenyhivatalnál benyújtott, vagy ajánlott küldeményként postára adott, a Fıvárosi Bírósághoz címzett keresettel lehet kérni. 1054 BUDAPEST, ALKOTMÁNY U. 5. TELEFON: 472-8864 FAX: 472-8860 WWW.GVH.HU

I n d o k o l á s I. A vizsgálat iránya 1. A ELMIB Energetikai Szolgáltató Zrt. (a továbbiakban: ELMIB ESZ Zrt. vagy ELMIB ESZ) és Tatabánya Megyei Jogú Város Önkormányzata (a továbbiakban: Önkormányzat) 2009. március 18-án Üzletrész Adásvételi Megállapodást kötöttek (a továbbiakban: Megállapodás), melynek értelmében a Magyar Villamos Mővek Zrt. (a továbbiakban: MVM Zrt. vagy MVM) Tatabányai Erımő Kft.-ben (a továbbiakban: Erımő) tulajdonolt üzletrészét átruházza az Önkormányzatra és az ELMIB ESZ Zrt.-re oly módon, hogy a tranzakció után az Önkormányzat 51%-os, az ELMIB ESZ Zrt. pedig 49%-os tulajdoni hányaddal rendelkezzen az Erımőben (Vj-142-002/2009). 2. Az ELMIB ESZ Zrt. és az Önkormányzat 2009. november 3-án kelt kérelmében az 1. pont szerinti szerzıdése révén létrejövı tranzakcióhoz mint vállalkozások összefonódásához a tisztességtelen piaci magatartás és versenykorlátozás tilalmáról szóló, többször módosított 1996. évi LVII. törvény (a továbbiakban: Tpvt.) VI. fejezetének rendelkezései alapján a Gazdasági Versenyhivatal (a továbbiakban: GVH) engedélyét kérte. Az engedélyezési eljárás 2009. november 6-án indult meg. II. A tranzakció résztvevıi ELMIB ESZ Zrt. 3. Az ELMIB ESZ Zrt.-t az ELMIB Zrt. (lásd lent) és a DunaCent Kft. (lásd lent) vállalkozások alapították, a magyar jog szerint létrehozott, zártkörően mőködı részvénytársasági formában mőködı közös vállalkozást a Fejér Megyei Bíróság mint Cégbíróság 2007. február 9-én jegyezte be a cégnyilvántartásba. A vállalkozás alaptıkéje 500 db, egyenként 100 000 Ft névértékő törzsrészvénybıl áll, melybıl az ELMIB Zrt. 251 darab (50,2 %-os társasági részesedést jelentı és a szavazatok 50,2 %-át megtestesítı) részvényt, a DunaCent Kft. pedig 249 darab (49,8 %-os társasági részesedést jelentı és a szavazatok 49,8 %-át megtestesítı) részvényt birtokol. 2. oldal GVH VERSENYTANÁCS

4. Az alapszabály szerint a vállalkozás legfıbb szerve (a közgyőlés) határozatait minden kérdésben legalább háromnegyedes szótöbbséggel hozza meg (a tulajdonosi arányokra tekintettel utóbbihoz a két tag egyetértése szükséges). A vállalkozás ügyvezetését a közgyőlés által megválasztott három tagú igazgatóság látja el, mely maga választja az igazgatóság elnökét. Az igazgatóság határozatképességéhez valamennyi tag jelenléte szükséges, és a döntések meghozatala egyszerő szótöbbséggel történik. Ebbıl adódóan a vállalkozás az ELMIB Zrt. és a DunaCent Kft. közvetlen közös irányítása alatt áll, a vállalkozásnak más vállalkozásban társasági részesedése nincs. 5. A vállalkozást különféle erımő-beruházások végrehajtására, erımővek mőködtetésére hozta létre a tulajdonos. A vállalkozás tevékenysége a 2008-as üzleti év során elıkészítési szakaszban volt, ezért a vállalkozás árbevételt nem realizált. A vállalkozás a gazdasági tevékenységét az ELMIB Csoport (lásd lent) tagjaként fogja végezni, az adminisztrációs tevékenységet, illetve a beruházási és gazdasági feladatokat az ELMIB Zrt. végzi számára. Tatabánya Megyei Jogú Város Önkormányzata 6. Az Önkormányzatnak több vállalkozásban van érdekeltsége, melyek közül kiemelendı a Tatabánya Erımő Kft. (0,005592% tulajdoni hányad), a Komárom-Esztergom Megyei Távhıszolgáltató Zrt. (Komtávhı Zrt., 72,36% tulajdoni hányad), a Vértesi Erımő Zrt. (0,000572% tulajdoni hányad) és az MVM Zrt. (0,000072% tulajdoni hányad). Tatabányai Erımő Kft. 7. Az Erımő a magyar jog szerint létrehozott, korlátolt felelısségő társaság formájában mőködı vállalkozás, melyet a Komárom-Esztergom Megyei Bíróság mint Cégbíróság 1998. augusztus 24-én jegyezte be a cégnyilvántartásba. Az Erımővet magyar és külföldi jogi személyek alapították 1998. július 30-án a Tatabányai Főtıerımő technológiai megújításának elıkészítése céljából. A Vértesi Erımő Zrt. 2000. szeptember 26-án megvásárolta a külföldi tagok üzletrészeit. A Vértesi Erımő Zrt. és az MVM Zrt. között 2003 augusztusában a Tatabányai Főtıerımő technológiai megújítási projektjének megvalósítására megkötött Fejlesztési Megállapodásban foglaltak alapján az MVM Zrt. 2003. november 21-én törzstıke emeléssel belépett a vállalkozásba. Ezt követıen 2004. április 1-jén, majd 2004. szeptember 1-jén további tıkeemelésekre került sor. A Vértesi Erımő Zrt. 2004 júliusában illetve 2004 szeptemberében eladta üzletrészeit az MVM Zrt.-nek (99,9944 %) és az Önkormányzatnak (0,0056 %). 3. oldal GVH VERSENYTANÁCS

8. Az Erımő gızellátással, melegvizes hıellátással és villamosenergia-termeléssel foglalkozik. 2004-ben a kapcsolt hı- és villamosenergia-termelés és az ezekhez szükséges eszközök fenntartása mellett a vállalkozás legfontosabb feladata a Tatabányai Főtıerımő technológiai megújítási projektjének megvalósítása volt. A vállalkozás 2004 augusztusában megszerezte a Magyar Energia Hivataltól a Távhı Termelıi Mőködési Engedély -t, és ennek birtokában 2004. szeptember 1-jétıl átvette a Tatabányai Főtıerımő teljes körő mőködtetését és kereskedelmi üzemeltetését. További közvetlen résztvevık 9. A Versenytanács Elvi állásfoglalásai 2009 26.4 pontja szerint [a]z összefonódás révén közvetlen irányítást szerzı vállalkozást közösen irányító vállalkozások mint a Tpvt. 23. (1) bekezdése szerinti közös közvetett irányítás megszerzıi az adott összefonódás Tpvt. 26. (2) bekezdése szerinti közvetlen résztvevıjének minısülnek (Vj-24/2006). Ennek fényében az összefonódás további közvetlen résztvevıi az ELMIB Zrt. és a DunaCent Kft.. ELMIB Zrt. (ELMIB-csoport) 10. Az ELMIB Elsı Magyar Infrastruktúra Befektetési Zrt. (a továbbiakban: ELMIB Zrt.) a Magyar Fejlesztési Bank Zrt. (1051 Budapest, Nádor u. 31.) és a Tıketárs Kft. (1051 Budapest, Nádor u. 31.) vállalkozások alapították azzal a céllal, hogy szerepet vállaljon az önkormányzati szféra energetikai infrastruktúrájának fejlesztésében. A magyar jog szerint létrehozott, zártkörően mőködı részvénytársasági formában mőködı vállalkozást a Borsod- Abaúj-Zemplén Megyei Bíróság mint Cégbíróság 2000. május 26-án jegyezte be a cégnyilvántartásba. A vállalkozás alapítói részvényeik eladásával késıbb kiléptek a cégbıl. 11. A mai helyzetben a vállalkozás alaptıkéje 4 170 db, egyenként 1 000 000 Ft névértékő A sorozatú törzsrészvénybıl áll, melybıl a Steinbeck Vagyonkezelı Kft. (a továbbiakban: Steinbeck Kft.) 4 169 darab (99,98%-os társasági részesedést jelentı és a szavazatok 99,98%- át megtestesítı) részvényt, Visi Piroska magánszemély pedig 1 darab (0,02%-os társasági részesedést jelentı és a szavazatok 0,02%-át megtestesítı) részvényt birtokol. Az ELMIB Zrt. felett a Steinbeck Kft. közvetlen egyedüli irányítást gyakorol. 12. A vállalkozás mőködésének elsı éveiben belsı világítás- és főtéskorszerősítési projekteket valósított meg, melyeket jelenleg is üzemeltet. Fıtevékenysége a villamosenergia elosztás, mely kiegészül 2006-tól villamosenergia kereskedelmi, 2007-tıl földgáz kereskedelmi tevékenységgel is. A fentieken kívül a leányvállalatai számára holdingszolgáltatásokat végez. 4. oldal GVH VERSENYTANÁCS

13. A vállalkozás stratégiai partnerei vevıi oldalon az Energot Fejlesztı és Vagyonkezelı Kft., az Erımő Fejlesztı, Beruházó Kft. és az ország önkormányzatainak közel egynegyede. Beszállítói oldalon a legnagyobb forgalmat az energiakereskedı társaságokkal (MVM Zrt., MAVIR Zrt., APT Hungária Kft., EMFESZ Zrt., E.ON Hungária Zrt., illetve a MOL Nyrt.) bonyolítja. Stratégia partnernek tekinthetı továbbá a vállalkozás finanszírozó bankja, az MKB Bank Nyrt. is. 14. Az ELMIB Csoport a következı gazdasági tevékenységeket folytatja: villamosenergia kereskedelem, belsı világítás korszerősítés, közvilágítás korszerősítés, közvilágítás üzemeltetés, fényáram szabályozás, földgáz kereskedelem, földgáz elosztás, gázszolgáltatás, kapacitásbıvítı célvezeték építés és üzemeltetés, energetikai projektek (villamosenergia- és földgázüzemő berendezések korszerősítése, beruházások elıkészítése és kivitelezése, a megvalósult létesítmények hosszú távú üzemeltetése), főtéskorszerősítési projektek, gız- és melegvíz szolgáltatás. 15. Az ELMIB Zrt. és leányvállalatai alkotják az ELMIB Csoportot. Az ELMIB Zrt. által irányított hazai vállalkozások és azok tevékenységei a következık: Magyar Gázszolgáltató Kft. (99,57 %-os részesedés, 2001-ben jött létre; az ELMIB Zrt. több száz településen épített ki illetve vásárolt földgáz-ellátó rendszereket) KÖZVIL Hálózati Kft. (100 %-os részesedés) Green Balance Energetikai Kft. (75,21 %-os részesedés, a vállalkozás fı feladata 2009. májusáig a dömsödi biogáz-erımőhöz kapcsolódó beruházás volt) Bio-Cedár Kft. (60 %-os részesedés) KBE Energiatermelı Kft. (100 %-os részesedés, a tulajdonszerzés jelenleg még bejegyzés alatt) ELMIB Zöldenergia Vagyonkezelı Zrt. (100 %-os részesedés, a tulajdonszerzés jelenleg még bejegyzés alatt) ST Biomassza Erımő Kft. (100 %-os részesedés, a tulajdonszerzés jelenleg még bejegyzés alatt) 16. Az ELMIB Zrt. külföldi vállalatokban is rendelkezik részesedéssel: Hargitagáz Rt. (98,45%-os részesedés, Romániában bejegyzett vállalkozás) ELMIB Bosna d.o.o (70%-os részesedés, Bosznia-Hercegovinában bejegyzett vállalkozás) ELMIB Bulgaria A.D. (70%-os részesedés, Bulgáriában bejegyzett vállalkozás) 5. oldal GVH VERSENYTANÁCS

17. Az ELMIB ESZ Zrt. (50,2%-os részesedés) mellett más vállalkozással közösen irányított vállalkozás a Talentis Zrt.-vel közös NRG Bioenergetikai Kft. (50%-os részesedés, feladata egy bioerımő létesítése Mány önkormányzat területén). 18. Az ELMIB ESZ Zrt. kisebbségi érdekeltséggel rendelkezik a 2001-ben alakult KÖZVIL Elsı Magyar Közvilágítási Zrt.-ben (38,58%-os részesedés), melyen keresztül önkormányzatokkal együttmőködve vesz részt közvilágítási rendszerek korszerősítésében, mőködtetésében. DunaCent Kft. (DunaCent-csoport) 19. A DunaCent Vagyonkezelı, Tanácsadó Kft. (a továbbiakban: DunaCent Kft.) a magyar jog szerint létrehozott vállalkozás, melyet a Fejér Megyei Bíróság mint Cégbíróság 2001. október 19-én jegyzett be a cégnyilvántartásba. A társaság törzstıkéje 100 millió Ft, a társaság egyetlen tagja Pomázi Csaba magánszemély (1014 Budapest, Országház utca 6. fszt. 2.), aki a törzsbetét és a szavazati jogok 100%-át birtokolja. A DunaCent Kft. fıtevékenysége a vagyonkezelés, a vele tulajdonosi kapcsolatban álló cégek meghatározó tevékenysége négy önálló területre koncentrálódik: energetikai beruházás, (épület)gépészeti tervezés, kivitelezés, (fı)vállalkozás; épületgépészeti kereskedelem, kazán, radiátorgyártás és forgalmazás: Magyarország egyik legnagyobb épületgépészeti áruházláncát üzemelteti 22 áruházzal és 135 D-ÉG Ponttal. Teljes körő szolgáltatást nyújt a víz-, gáz-, és főtéstechnikai szerelés terén. A társaság saját vállalattal van jelen Szerbiában és Romániában, stratégiai együttmőködést alakított ki partnereivel a szomszédos országokban, és a D-ÉG Radiátorgyártó Kft. által gyártott termékek ezen országokon kívül is megtalálhatók számos országban. raktártechnika, gyártás, forgalmazás: salgótarjáni gyártóközponttal rendelkezı, raktártechnikai berendezéseket, rendszereket gyártó és forgalmazó társaság, mely komplett tárolási rendszerek tervezésével és kivitelezésével is foglalkozik; a "Salgó" néven elterjedt polcrendszereket Magyarországon és külföldön is széles körben használják; kapcsolt hı- és villamos energia termelés, biomassza alapú villamos energia termelés: a Perkons Kft. és leányvállalatai tevékenysége a depónia és biogáz hasznosítás, (bio)gázmotoros főtıerımővek telepítése és mőködtetése Sopron, Salgótarján, Nagykırös, Sárbogárd, Dunaújváros, Hatvan területén. 20. A DunaCent Kft. által irányított vállalkozások a Salgó Raktártechnika Kft. (fémszerkezet gyártás), a D-ÉG Épületgépészeti Kereskedelmi Zrt. (fémáru-, szerelvény, 6. oldal GVH VERSENYTANÁCS

főtési berendezés nagykereskedelme), valamint a D-ÉG Thermoset Kft.. Más vállalkozással közösen irányított vállalkozások az ELMIB ESZ Zrt. (49,8 %-os részesedés), a Big-Bossa Kft. (ingatlanhasznosítás). Kissebségi érdekeltséggel rendelkezik D-ÉG Radiátorgyártó Kft.- ben (központi főtési kazánok, radiátorok gyártása), a Perkons Ipari és Kereskedelmi Szolgáltató Kft.-ben (gızellátás, légkondicionálás), a Perkons Tarján Energiaszolgáltató Kft.- ben (gızellátás, légkondicionálás), a Perkons Depo Szolgáltató és Termelı Kft.-ben (villamosenergia termelés) és a Perkons Bio Energiatermelı Kft.-ben (villamosenergia termelés). III. A tranzakció 21. Az MVM Zrt. 2008. november 7-én megtartott rendkívüli közgyőlése elfogadta az MVM csoport középtávú üzleti stratégiájának módosított változatát, melyben többek között rögzítésre került, hogy az üzleti tapasztalatok fényében az MVM Zrt. fokozatosan vissza kíván lépni a távhıtermelésbıl: az MVM Zrt. több nagyvárosban szerepet vállalt a távhıtermelés technológiai megújításában, a beruházások átadását követıen azonban rendre felmerült az igény, hogy az üzemeltetésben az alapvetıen az ellátásért felelıs önkormányzatok az erımő tulajdonosként szerepet vállaljanak a termelésben is. Az Önkormányzat és az ELMIB ESZ Zrt. együttesen jelezte vételi szándékát az MVM Zrt. 99,9944%-os többségi üzletrészcsomagjára. Az MVM Zrt. Igazgatóságának 14/2009. (II.18.) sz. határozata alapján 2009. március 18. napján az MVM Zrt. mint eladó és az Önkormányzat, valamint az ELMIB ESZ Zrt., mint vevık között az Erımő üzletrészére vonatkozó Üzletrész Adásvételi Megállapodás jött létre. Ennek értelmében az Önkormányzat 50,9944%-os részesedést szerez (ezáltal a korábbi 0,0056%-os részesedésével együtt összesen 51%-os tulajdoni hányadhoz jut), az ELMIB Energetikai Zrt. pedig a fennmaradó 49 %-os részesedést szerzi meg. A megállapodásnak része a fennálló beruházási hitelek átvállalása és ehhez megfelelı bankgarancia megteremtése. Ezen túlmenıen a tranzakció zárásához összetett feltételrendszernek kell teljesülnie, többek között a versenyhivatali engedélyt is be kell szerezni hozzá. A zárás kitőzött idıpontja 2009. november 30. 7. oldal GVH VERSENYTANÁCS

IV. Az engedélykérési kötelezettség Összefonódás 22. A Tpvt. 1. alapján a törvény hatálya kiterjed a természetes és a jogi személynek, valamint a jogi személyiség nélküli gazdasági társaságnak (a továbbiakban az elızıekkel együtt: vállalkozás) a Magyar Köztársaság területén tanúsított piaci magatartására. E törvény hatálya alá tartozik, továbbá a vállalkozás külföldön tanúsított piaci magatartása is, ha annak hatása a Magyar Köztársaság területén érvényesülhet. A kérelem szerinti tranzakció két Magyarországon bejegyzett vállalkozás Magyarország területén tanúsított magatartásának eredményeként jön létre, ezért arra a Tpvt. hatálya a fentiek értelmében kiterjed. 23. A Tpvt. 23. (1) bekezdésének (b) pontja értelmében vállalkozások összefonódása (koncentrációja) jön létre, ha egy vállalkozás vagy több vállalkozás közösen közvetlen vagy közvetett irányítást szerez egy vagy több, tıle független vállalkozás felett. A Tpvt. 23. (2) bekezdés a) pontja szerint közvetlen irányítással rendelkezik egy vállalkozás vagy több vállalkozás közösen, ha a másik vállalkozás többségi szavazati jogot biztosító üzletrészeivel rendelkezik. A Tpvt. 23. (3) bekezdése alapján közvetett irányítással rendelkezik a vállalkozás azon vállalkozás felett, amelyet az általa irányított vállalkozás irányít vagy vállalkozások közösen irányítanak. 24. Az Önkormányzat kérelmezett Erımőtıl független vállalkozásnak minısül, mivel az Erımő az MVM Zrt. által egyedüli irányítás alatt álló vállalkozás, utóbbi pedig az Önkormányzattól független vállalkozás-csoportba tartozik (a Tpvt. 27. (3) bekezdésére és a 6. pontban megadott elenyészı tulajdonhányadra is tekintettel). Az Önkormányzat meghatározó tulajdonában több vállalkozás is van, mely cégek más nem önkormányzati irányítású cégektıl értelemszerően függetlenek. A Komárom-Esztergom Megyei Távhıszolgáltató Zrt.-ben (Komtávhı Zrt.) az Önkormányzatnak 72,36% tulajdonrésze van, a fennmaradó 27,64% részvény munkavállalói tulajdonban van, ezért egyéb tulajdonosi befolyás nem érvényesíthetı. 25. Az Önkormányzat, az ELMIB ESZ Zrt.-t magába foglaló ELMIB-csoport és kérelmezett Erımővet jelenleg magába foglaló MVM-csoport egymástól független vállalkozás-csoportok. 26. A felek által a Megállapodással egyidejőleg aláírt Együttmőködési Megállapodás szerint a zárást követıen az Erımő Társasági Szerzıdését úgy módosítják, miszerint a 8. oldal GVH VERSENYTANÁCS

társaság taggyőlésének valamennyi határozat meghozatala során minimum 75%-os szótöbbséggel kell döntenie. Az Erımő mindenkori ügyvezetıjének személyére az ELMIB ESZ Zrt.-nek van jelölési joga, míg a mindenkori gazdasági igazgató személyére vonatkozóan a jelölési jog az Önkormányzatot illeti meg. Az 5 tagú felügyelı bizottságból 3 tagot az Önkormányzat, 2 tagot az ELMIB ESZ Zrt. jelölhet, a felügyelı bizottság elnöke mindenkor az Önkormányzat által delegált tagok közül kerül ki. Az üzletrészek arányára, a taggyőlési szavazati jogok gyakorlására és a vezetı tisztségviselık kijelölésére együttes tekintettel a Versenytanács megállpította, hogy az Önkormányzat és az ELMIB ESZ Zrt. a tranzakció megvalósulása révén a Tpvt. 23. -ának (1) bekezdés b) pontja alá tartozó közvetlen közös irányítást szerez az Erımő felett. 27. Az ELMIB Zrt. (ELMIB-csoport) és a DunaCent Kft. (DunaCent-csoport) egymástól független vállalkozások (vállalkozáscsoportok). Az ELMIB ESZ Zrt. az ELMIB Zrt. és a DunaCent Kft. közös közvetlen irányítása alatt áll (lásd 3. és 4. bekezdés). 28. Az összefonódást létrehozó 1. pont szerinti tranzakció a Tpvt. 23. (1) bekezdés b) pontja szerinti irányításszerzést valósít meg, mivel az Erımő tıle független vállalkozások, az ELMIB ESZ Zrt. és az Önkormányzat közvetlen közös irányítása alá kerül, továbbá két másik, tıle független vállalkozás (vállalkozáscsoport), az ELMIB Zrt. (ELMIBcsoport) és a DunaCent Kft. (DunaCent-csoport) közös közvetett irányítása alá kerül (az Önkormányzat közvetlen irányítása mellett). 29. A Versenytanács Elvi állásfoglalásai 2009 26.4 pontjára is figyelemmel az összefonódás közvetlen résztvevıi az Erımő, az Önkormányzat, az ELMIB ESZ Zrt., az ELMIB Zrt. és a DunaCent Kft.. Engedélykérési kötelezettség 30. A Tpvt. 24. értelmében a vállalkozások összefonódásához a GVH engedélye szükséges, ha valamennyi érintett vállalkozás-csoport, valamint az érintett vállalkozás csoportok tagjai és más vállalkozások által közösen irányított vállalkozások elızı üzleti évben elért nettó árbevétele együttesen a tizenöt milliárd forintot meghaladja, és az érintett vállalkozás csoportok között van legalább két olyan vállalkozás csoport, melynek az elızı évi nettó árbevétele a vállalkozás-csoport tagjai és más vállalkozások által közösen irányított vállalkozások nettó árbevétele együtt ötszáz millió forint felett van. 31. Az érintett vállalkozás-csoportok együttes nettó árbevétele a Tpvt. 26. (4) pontjára is tekintettel a 15 milliárd forintot meghaladja (az együttes 27. szerint szőkített nettó 9. oldal GVH VERSENYTANÁCS

árbevétel 30 milliárd forint feletti), valamint van két olyan vállalkozás-csoport, melynek 2008. évi nettó árbevétele meghaladta a törvényben rögzített ötszáz millió forintot (az Erımő szőkített árbevétele 4 milliárd forint feletti, az ELMIB Zrt. szőkített árbevétele 15 milliárd forint feletti érték). Mindezek miatt a kérelmezett összefonódáshoz a Tpvt. 24. (1) bekezdése alapján a GVH engedélye szükséges. A bírság 32. A Tpvt. 28. (1) bekezdése szerint az összefonódáshoz a vállalkozásrész vagy a közvetlen irányítás megszerzıje (jelen esetben az Önkormányzat és az ELMIB ESZ Zrt.) köteles engedélyt kérni. 33. Az összefonódást megalapozó szerzıdés aláírásának napján hatályos Tpvt. 79. alapján a 24. szerinti engedély elmulasztása esetén a bírság összege legfeljebb napi ötvenezer forint. 34. A Versenytanács gyakorlata szerint a késedelem idıtartama a benyújtási határidı és az eljárás megindításának idıpontja között eltelt napok száma. Jelen esetben a kérelem benyújtásának határideje ami a Tpvt. 28. (2) bekezdése alapján a Szerzıdés megkötését, 2009. március 18-át követı harmincadik nap, vagyis 2008. április 17. és a versenyfelügyeleti eljárás megindítása 2009. november 3. között 199 naptári nap telt el. A Tpvt. 79. alapján kiszabható maximális késedelmi bírság kilencmillió kilencszázötvenezer (9.950.000) forint. 35. A bírság összegének meghatározásakor a Versenytanács figyelemmel volt arra, hogy bár jelentıs késéssel, de kérelmezık eleget tettek engedélykérési kötelezettségüknek. A Tpvt. 79. alapján kiszabott késedelmi bírság 4.975.000 (azaz négymillió-kilencszázhetvenötezer) forint. V. Az érintett piacok 36. A távhı a gız vagy melegvíz formájában, távhıvezeték hálózaton továbbított hıenergia. A távhı termelését erre alkalmas erımővek végzik, melyek a hıenergiát távhıszolgáltatónak, kommunális intézményeknek, illetve közvetlenül (nem főtési célra) ipari nagyfelhasználóknak értékesítenek. Manapság a távhı céljára megtermelt hıenergia nagyobb részét villamos energiával kapcsoltan állítják elı (a fennmaradó részt tisztán hıenergiát elıállító főtımővek termelik). Mivel a kogeneráció gazdaságosabb, a korábban használatos 10. oldal GVH VERSENYTANÁCS

széntüzeléső kazánokat folyamatosan gáz- vagy olajtüzelésőre építik át, de legalább kapcsolt termelésre, illetve megújuló energiahordozó felhasználására alkalmassá teszik. 37. A távhıellátás vezetékrendszerhez kötött helyi közüzemi szolgátatás, a helyi hálózaton történı szállítást és értékesítést a végfelhasználó irányába a távhıszolgáltatók végzik (településenként általában egy szolgáltató, Tatabányán a Komtávhı Zrt.), melyek többsége települési önkormányzatok tulajdonában van (de energiatermelıi tulajdonszerzésre is van példa). A végfelhasználó fogyasztókkal (kivéve a hıenergiát közvetlenül a termelıtıl beszerzı nagyfelhasználókat) a szolgáltatók állnak szerzıdéses jogviszonyban. A domináns felhasználás a távfőtés (a szolgáltató Komtávhı Zrt. hıértékesítésének 77%-a a lakosság részére történik, Tatabányán a lakásállomány háromnegyede távfőtött), a melegvíz elıállítás (ahol a fogyasztott vízmennyiség tipikusan nem tartozik a távhı szolgáltatáshoz), illetve az ipar számára a technológiai hıszolgáltatás. 38. Az érintett piacok a hıenergia termelés, a hıenergia szolgáltatás (hı és melegvíz helyi szállítása és értékesítése) Tatabánya városa területén (a jelentıs hıveszteség miatt a távhı hálózatok relatíve kis kiterjedésőek, beleértve a Komtávhı Zrt. tatabányai hálózatát). További érintett piacok (az ELMIB Zrt. révén) a villamos energia nagykereskedelem Magyarország területén. VI. Az engedélyezés 39. Az összefonódást megalapozó szerzıdés aláírásának napján hatályos Tpvt. 30. (2) bekezdése szerint a Gazdasági Versenyhivatal nem tagadhatja meg az engedély megadását, ha az (1) bekezdésben foglaltakat figyelembe véve az összefonódás nem hoz létre vagy nem erısít meg olyan gazdasági erıfölényt, amely akadályozza a hatékony verseny kialakulását, fennmaradását vagy fejlıdését az érintett piacokon vagy annak jelentıs részén. 40. A Tpvt. eddigi alkalmazási tapasztalatai alapján a Versenytanács az összefonódás horizontális-, vertikális-, portfolió- és konglomerátum hatásait vizsgálja a Gazdasági Versenyhivatal Elnökének és a Versenytanács Elnökének 1/2003. számú Közleményében (a továbbiakban: Közlemény) foglaltak szerint. 41. A felek tevékenységei között nincs vagy (a villamos energia nagykereskedelem országos piacának tekintetében) elhanyagolható a horizontális átfedés (az eljárás folyamán győjtött információ szerint 2008-ban az ELMIB Zrt. kb. 1%-át, az Erımő 0,5%-át adja az 11. oldal GVH VERSENYTANÁCS

országosan termelt, illetve értékesített mennyiségnek), a tranzakciónak nincs tehát érdemi horizontális versenyhatása, így vele járó káros hatások értelemszerően nem azonosíthatóak. 42. A termelést végzı Erımő és az Önkormányzat egyedüli irányítása alatt álló Komtávhı Zrt. szolgáltató (mint vevı) vertikális kapcsolatban állnak a tranzakció elıtt és után, mely kapcsolatot az 1997-ben kötött, és 2020 végéig érvényes Hosszú Távú Hıértékesítési Keretszerzıdés (HTM) szabályoz. A szerzıdést nem, azonban a Megállapodással párhuzamosan aláírt szerzıdésmódosítást (Együttmőködési Megállapodás) a tranzakció hívta életre. Egyrészt a tranzakciótól függetlenül érvényben lévı HTM, másrészt a hıtermelési piacra való belépés egyébként az összefonódástól függetlenül meglevı jelentıs korlátai valószínőtlenné teszik az összefonódással együtt járó káros vertikális (kizáró) hatás jelentkezését. Másrészt a felek az Erımő és a szolgáltató vertikális integrációjától épp a vertikum javuló koordinációjának köszönhetıen a költségek csökkenését várják, melyet a szerzıdésmódosítás azon klauzulái is erısítenek, melyek a piacon elérhetı, a HTM-hez képest elınyösebb gáz (mint input) és hıenergia ajánlatokhoz igazítják a két cég között alkalmazott (átvett hıenergiára vonatkozó) árképletet. Emellett a HTM megerısítésével az Erımő vállalta, hogy a fennmaradó kb. 10 éven keresztül az átadott hıenergia nettó értékének adott hányadát kifizeti az Önkormányzatnak. A fogyasztók a költségek csökkenésébıl leginkább a kiskereskedelmi áron keresztül részesedhetnek, melyet az ármegállapítási (maximálási) hatáskörrel rendelkezı Önkormányzat elsı lépésben 7,52%-kal tervez csökkenteni. A távhıszolgáltatásról szóló 2005. évi XVIII. törvény (a továbbiakban: Tszt.) szerint 2009. júliusától a Magyar Energia Hivatal (továbbiakban: MEH) részletes gazdálkodási adatok alapján szakmai árkontrollt gyakorolhat az Önkormányzatok árképzése felett, amely további biztosíték a költségek indokoltságának ellenırzésére. 43. A Versenytanács álláspontja szerint az összefonódásnak nincs azonosítható érdemi portfolióhatása sem. Az összefonódás a résztvevık pénzügyi helyzetének olyan jelentıs mértékő változását nem okozza, amely nem kívánt mértékben befolyásolhatná a magyar piacon elfoglalt helyzetét. A koncentrációnak azonosítható érdemi konglomerátum hatása sincs. 44. A Tpvt. 30. (2) bekezdése szerint a Gazdasági Versenyhivatal nem tagadhatja meg az engedély megadását, ha az (1) bekezdésben foglaltakat figyelembe véve az összefonódás nem hoz létre vagy nem erısít meg olyan gazdasági erıfölényt, amely akadályozza a hatékony verseny kialakulását, fennmaradását vagy fejlıdését az érintett piacokon vagy annak jelentıs részén. 12. oldal GVH VERSENYTANÁCS

45. Mindezekre tekintettel a Versenytanács a Tpvt. 77. (1) bekezdése szerinti jelen határozatában az összefonódást a Tpvt. 71. (2) bekezdés alapján elıterjesztett vizsgálói jelentésben foglalt indítvánnyal egyezıen engedélyezte. VII. Eljárási kérdések 46. A GVH hatásköre a Tpvt. 45. -án, illetékessége a Tpvt. 46. -án alapul. E rendelkezések értelmében a GVH kizárólagos hatáskörrel rendelkezik minden olyan versenyfelügyeleti ügyben, amely nem tartozik bíróság hatáskörébe (Tpvt. 86. ), illetékessége pedig az ország egész területére kiterjed. 47. A Versenytanács jelen eljárásában a Közleményben foglaltak alapján alkalmazta a Tpvt. 63. (3) bekezdés ac) pontját, amely szerint a határozatot 45 napon belül kell meghozni, amennyiben az engedély a Tpvt. 30. (2) bekezdése alapján nyilvánvalóan nem tagadható meg. 48. A kérelmezı a Tpvt. 62. (1) bekezdésében foglaltak szerinti kettımillió forintos eljárási díjat lerótta, így a továbbiakban az eljárási díj megfizetésérıl a jelen határozat nem rendelkezik. 49. A Versenytanács határozatát a Tpvt. 73. (1) bekezdésének alkalmazásával tárgyaláson kívül hozta meg. 50. Az ügyfeleket megilletı jogorvoslati jog a Tpvt. 83. (1) és (2) bekezdésein alapul. 51. A bírságot és az eljárási díjat a határozat közlésétıl számított harminc napon belül kell megfizetni akkor is, ha a határozattal szemben keresetet terjesztenek elı. A közigazgatási hatósági eljárás és szolgáltatás általános szabályairól szóló 2004. évi CXL. törvény (a továbbiakban: Ket.) 110. -a (1) bekezdésének a) pontja szerint a keresetlevél benyújtásának a döntés végrehajtására nincs halasztó hatálya, az ügyfél azonban a keresetlevélben a döntés végrehajtásának felfüggesztését kérheti. A végrehajtást a kérelem elbírálásáig a Versenytanács nem foganatosíthatja. A Ket. 138. -ának (1) bekezdése szerint a pénzfizetési kötelezettségének határidıre eleget nem tevı késedelmi pótlékot köteles fizetni. A (3) bekezdés szerint a késedelmi pótlék mértéke minden naptári nap után a felszámítás idıpontjában érvényes jegybanki alapkamat kétszeresének 365-öd része. 13. oldal GVH VERSENYTANÁCS

52. A bírságnak és az eljárási díjnak a Gazdasági Versenyhivatal rendelkezı részben hivatkozott számlái javára történı befizetéskor a közlemény rovatban feltüntetendı: az eljárás alá vont vállalkozás neve, a versenyfelügyeleti eljárás száma és a befizetés jogcíme (késedelmi bírság). Budapest, 2009. november 30. 14. oldal GVH VERSENYTANÁCS