V E R S E N Y T A N Á C S

Átírás

1 V E R S E N Y T A N Á C S Vj/ /2011. A Gazdasági Versenyhivatal eljáró versenytanácsa a Kajtár Takács Hegymegi-Barakonyi Baker & McKenzie Ügyvédi Iroda által képviselt ENVI Goriva d.d. (Zágráb, Horvátország) kérelmezı összefonódás engedélyezése iránti kérelmére indult eljárásban, melyben további ügyfélként részt vett a szintén a Kajtár Takács Hegymegi-Barakonyi Baker & McKenzie Ügyvédi Iroda által képviselt Biodizel Vukovar d.o.o. (Vukovar, Horvátország) tárgyaláson kívül meghozta az alábbi h a t á r o z a t o t. A Gazdasági Versenyhivatal Versenytanácsa engedélyezi, hogy az ENVI Goriva d.d. közvetlen egyedüli irányítást szerezzen a Biodizel Vukovar d.o.o. felett. Kötelezi az eljáró versenytanács az ENVI Goriva d.d.-t, hogy a határozat kézbesítésétıl számított tizenöt napon belül fizessen meg további ,- Ft (tizenkétmillió forint) eljárási díjat a Gazdasági Versenyhivatal számú elıirányzatfelhasználási keretszámlája javára. Ha a kötelezett az eljárási díjfizetési kötelezettségének határidıben nem tesz eleget, késedelmi pótlékot köteles fizetni. A késedelmi pótlék mértéke minden naptári nap után a felszámítás idıpontjában érvényes jegybanki alapkamat kétszeresének 365-öd része. Az eljárási díj és a késedelmi pótlék meg nem fizetése esetén a Gazdasági Versenyhivatal megindítja a határozat végrehajtását. A határozat felülvizsgálatát az ügyfelek a kézbesítéstıl számított harminc napon belül kérhetik a Versenytanácsnál benyújtott vagy ajánlott küldeményként postára adott keresettel. A Fıvárosi Törvényszék a pert tárgyaláson kívül bírálja el, a felek bármelyikének kérelmére azonban tárgyalást tart, mely kérelmet az ügyfél a keresetlevélben terjesztheti elı. I n d o k o l á s I. A kérelmezett összefonódás 1. Az ENVI Goriva d.d. (a továbbiakban: Envi vagy kérelmezı) november 17. napján üzletrész adásvételi szerzıdést kötött Milodrag Gadže magánszeméllyel, ez utóbbinak a Biodizel Vukovar d.o.o. (a továbbiakban: BDV vagy kérelmezett) vállalkozásban lévı 100%-os üzletrésze megszerzése érdekében. 2. Az üzletrész adásvételi szerzıdésben foglalt rendelkezések szerint az eladó, Milodrag Gadže vállalja, hogy semmilyen módon nem vesz részt folyékony biodízel elıállításával, tárolásával és nagykereskedelmével kapcsolatos tevékenységben a tranzakció zárását követı 2 éven belül Horvátország, Magyarország, Szlovénia, Németország, Olaszország, Bosznia-Hercegovina, Szerbia, Románia és Ausztria területén. Az eladó vállalja továbbá, hogy a BDV munkavállalóit nem csábítja el, illetve 1054 BUDAPEST, ALKOTMÁNY U. 5. TELEFON: FAX:

2 nem toborozza annak érdekében, hogy az eladónak vagy harmadik félnek dolgozzanak az üzletrész adásvételi szerzıdés aláírásának napját követı 2 éven belül. 3. Kérelmezı a Gazdasági Versenyhivatalhoz december 2-án benyújtott kérelmében a tisztességtelen piaci magatartás és a versenykorlátozás tilalmáról szóló évi LVII. törvény (a továbbiakban: Tpvt.) VI. fejezetének rendelkezései alapján az 1. pontban hivatkozott tranzakció engedélyezését kérte. 4. Az ügyfelek a tranzakció engedélyezése iránti kérelmet más versenyhatósághoz nem nyújtottak be. Kérelmezı vállalkozáscsoportja II. Az összefonódás résztvevıi 5. A kérelmezı Envi kifejezetten a jelen tranzakció céljára létrehozott társaság, melynek többségi tulajdonosa, ekként egyedüli irányítója a szlovákiai székhelyő Envien a.s. (Kukučínova 22, Bratislava , Szlovákia; a továbbiakban: Envien). Az Enviennek három részvényese van, azonban a tulajdoni részesedések megoszlása és a szavazati arányok szabályozása miatt nem áll egyik részvényesének egyedüli vagy közös irányítása alatt sem. 6. Az Envien ugyancsak többségi tulajdonosa és egyedüli irányítója az ugyancsak szlovákiai székhelyő Meroco a.s. vállalkozásnak (Trnavská cesta, Leopoldov , Szlovákia; a továbbiakban: Meroco), amely lipótvári üzemében biodízelt állít elı, amit elsısorban Szlovákiában és Lengyelországban értékesít. 7. Az Envien emellett amint azt a Versenytanács a Vj-128/2010. sz. ügyben hozott határozatában megállapította a MOL Magyar Olaj- és Gázipari Nyrt.-vel (1117 Budapest, Október huszonharmadika u. 18.; a továbbiakban: MOL) közösen irányítja a Rossi Biofuel Zrt.-t (2922 Komárom, Kıolaj utca 2.; a továbbiakban: Rossi), amely termelési tevékenységét Komáromban, a MOL telephelyén folytatja, a gyártó eszközök azonban a Rossi tulajdonát képezik. Az üzemben biodízelt állítanak elı, többnyire repce, napraforgó és használt sütıolaj felhasználásával. A Rossi legjelentısebb vevıje a MOL-csoport. 8. A kérelmezı vállalkozáscsoportjának (a továbbiakban: Envien-csoport) a Tpvt. 27. (1) bekezdése szerinti szőkített nettó árbevétele együttesen a Rossi Tpvt ának (5) bekezdése alapján figyelembe veendı árbevételével 2010-ben meghaladta a tizenötmilliárd forintot. A kérelmezett vállalkozás 9. A BDV 2006 márciusában alakult, és 2008 végére fejezte be egy tonna/év kapacitású biodízel üzem építését, amely a horvátországi Vukovár közelében helyezkedik el. A létesítmény 2009-ben próbaüzemben mőködött, abban az évben a BDV tonna biodízelt értékesített, az értékesítési mennyiség azonban 2011-re tonnára nıtt. A BDV termékeit Szlovéniában, Magyarországon, Németországban, Olaszországban, Horvátországban, Ausztriában, Romániában és Bosznia-Hercegovinában értékesíti. 10. A BDV-hez nem kapcsolódnak a Tpvt. 26. (3) bekezdése szerinti közvetett résztvevık. 2. oldal GVH VERSENYTANÁCS

3 11. A kérelmezett vállalkozás Tpvt ának (1) bekezdése szerinti szőkített évi magyarországi nettó árbevétele meghaladta az ötszázmillió forintot. A biodízel elıállítása és felhasználása III. A biodízel-piac 12. A biodízel az alternatív üzemanyagok közé sorolható, melyet a dízel motorok számára fejlesztettek ki. Mivel a tisztán biodízel alapú üzemanyag csak speciálisan kifejlesztett vagy átalakított gépjármővekben használható fel, a biodízelt az EU területén jellemzıen a hagyományos (fosszilis) gázolajjal történı keverés céljára alkalmazzák. A biodízel vevıi ennek megfelelıen szinte kizárólag nagy olajtársaságok (finomítók), amelyek a fosszilis alapú gázolajat környezetvédelmi jogszabályok alapján bizonyos mennyiségő biodízellel vegyítik, és a keveréket benzinkutakon keresztül juttatják el a végfelhasználókhoz. Magyarországon a rendelkezésre álló információk szerint csak a MOL foglalkozik biodízel bekeveréssel. 13. A biodízel többféle nyersanyagból (jellemzıen repceolaj, szójababolaj, napraforgóolaj, pálmaolaj, de akár egyéb növényi és állati zsiradék is) elıállítható, a vegyi összetételét tekintve a végtermékben nincs különbség. Így amennyiben megfelel a szabványokban (pl. EN 14214) meghatározott elıírásoknak, akkor fosszilis alapú gázolajjal vegyíthetı és értékesíthetı. Szabályozási környezet 14. A bioüzemanyagok felhasználásának terjedése elsıdlegesen az Európai Unió és a tagállamok környezetvédelmi törekvéseinek következménye. Az Európai Unió tekintetében kiemelésre érdemes az Európai Parlament és a Tanács 2003/30/EK Irányelve (2003. május 8.) a közlekedési ágazatban a bioüzemanyagok, illetve más megújuló üzemanyagok használatának elımozdításáról, valamint az Európai Parlament és a Tanács 2009/28/EK Irányelve (2009. április 23.) a megújuló energiaforrásból elıállított energia támogatásáról, valamint a 2001/77/EK és a 2003/30/EK Irányelv módosításáról és azt követı hatályon kívül helyezésérıl. 15. Hazánkban a legfontosabb szabályokat a fent említett irányelveket átültetı, a megújuló energia közlekedési célú felhasználásának elımozdításáról és a közlekedésben felhasznált energia üvegházhatású gázkibocsátásának csökkentésérıl szóló évi CXVII. törvény, illetve a kapcsolódó végrehajtási rendeletek tartalmazzák. A törvény 5. -ának (1) bekezdése értelmében az üzemanyag-forgalmazó a bioüzemanyagot tisztán vagy a motorbenzinbe, dízelgázolajba bekeverve úgy köteles forgalomba hozni, hogy az általa havi szinten forgalomba hozott bioüzemanyag mennyisége elérje a Kormány rendeletében 1 meghatározott kötelezı bioüzemanyag-részarány mennyiségét. 2 Ennek során a törvény 3. -ának (1) bekezdése szerint a bioüzemanyagot kizárólag akkor lehet figyelembe venni, ha a fenntartható elıállítására vonatkozó követelmények teljesítését a Kormányrendeletben meghatározottak szerint igazolták /2010. (XII. 28.) Korm. rendelet a fenntartható bioüzemanyag-termelés követelményeirıl és igazolásáról (a továbbiakban: Kormányrendelet) 2 Ez a mennyiség a dízelgázolaj tekintetében a Kormányrendelet 5. -a (3)-(4) bekezdésében foglaltaknak megfelelıen december 31-ig 4,4%, január 1-tıl 4,9%. 3. oldal GVH VERSENYTANÁCS

4 16. Horvátországban a biodízel bekeverésére vonatkozó kötelezettség csak július 1- jén lépett hatályba, jelenleg ugyanakkor a fenntarthatósági feltételek biztosítását igazoló tanúsítás a forgalomba-hozatalhoz nem szükséges. 17. Mindezek következtében a BDV által gyártott biodízelt az EU területén a fenntarthatósági feltételek teljesülését igazoló tanúsítás hiányában 2011 óta nem lehet jogszerően felhasználni, legfeljebb EU-n kívülre történı továbbértékesítés céljából lehet beszerezni. A fenntarthatósági tanúsítvány beszerzéséhez szükséges lenne a kérelmezett biodízel üzemének minısítése (ami több ezer eurós befektetést igényelne), valamint a beszállítók (kereskedık, biomassza-gyártók) tanúsítása / auditálása, amire azonban a BDV-nek nincs ráhatása. A piac jellemzıi 18. A bioüzemanyag piac létrejötte óta a kereslet közvetlenül igazodik a finomítók számára kötelezıen elıírt biokomponens-tartalomhoz. Ahogy a kötelezı bekeverési arány emelkedett, megnıtt a kereslet, és ennek köszönhetıen egyre több befektetı vált érdekeltté új termelési egységek építésében. Jelenleg Európában a rendelkezésre álló termelési kapacitás részben az elızıeknek, részben az üzemanyag-fogyasztás gazdasági válság miatti visszaesésének köszönhetıen meghaladja a keresletet. Az Európai Biodízel Bizottság adatai szerint az EU egészét tekintve az átlagos kapacitáskihasználtság között 61% volt. 19. Ami a biodízel árának alakulását illeti, mivel a biodízellel tızsdéken kereskednek és a piac nagy likviditással bír, az árakat a piaci folyamatok határozzák meg. Annak ellenére, hogy a biodízel ára nem közvetlenül az árutızsdéken alakul ki, az ár mégis következetesen követi a növényi olajok árutızsdei árfolyamát, mivel a növényi olajok mint nyersanyagok árának van a legnagyobb hatása a biodízel árára. Az árak mindezért rendkívül transzparensek, és a gyártók jellemzıen még hosszú távú szállítási megállapodások esetén sem rögzített árakat alkalmaznak, hanem az árat a biodízel és a növényi olaj árutızsdei árait tükrözı árképlet alapján számítják. Az árak másik fontos összetevıje a szállítási költség, ez azonban az ügyfelek becslése szerint legfeljebb 10%- ot képvisel, ugyanakkor a választott szállítási mód függvényében (közút, vasút, csıvezeték) jelentıs eltéréseket mutathat. A vizsgálat által beszerzett információk alapján a tipikus szállítási távolság legfeljebb néhány száz kilométer, az ennél távolabbi beszerzések jellemzıen rendszertelenek és/vagy kis mennyiségekre vonatkoznak. 20. Magyarországon jelenleg egy nagyobb és néhány kisebb biodízel üzem található. Elıbbi a MOL és az Envien közös irányítása alatt álló Rossi komáromi üzeme, utóbbiak közé sorolható az Inter-Tram Kft. mátészalkai és 2009-ig az Öko-Line Hungary Kft. nagyigmándi egysége. Kisebb mennyiségben import is érkezett hazánkba, melynek nagy része a kérelmezett BDV-hez köthetı mind 2010-ben, mind 2011-ben. Az ügyfelek évi magyarországi részesedéseit az alábbi táblázat szemlélteti (forrás: Európai Biodízel Tanács). Kapacitás alapján Termelés alapján Envien* [40-50]% [40-50]% BDV [0-5]% [5-10]% Együtt [40-50]% [40-50]% *Az Envien részesedésében a Rossi vonatkozó adatainak fele került figyelembe vételre. 21. Az EU egészét tekintve az ügyfelek együttes részesedése mind kapacitás, mind termelés alapján számítva csekély mértékő, [0-5]% körül alakult. 4. oldal GVH VERSENYTANÁCS

5 22. A biokomponens iránti kereslet növekedésével hosszabb távon további belépésekre lehet számítani, rövidebb távon azonban az aktuális kapacitásokra tekintettel a legnagyobb növekedés azokban az EU-n kívüli országokban várható, amelyek a közeljövıben EU-tagokká válnak, vagy amelyekkel várhatóan megkezdıdnek a csatlakozási tárgyalások (Horvátország, Szerbia, Macedónia). Az ügyfeleknek Horvátországban két olyan vállalkozásról van tudomásuk, amelyek be kívánnak lépni a piacra, összesen t/év illetve t/év tervezett kapacitással. IV. Az ügyfelek álláspontja 23. Az ügyfelek szerint az érintett termékpiac a biodízel (termelés és értékesítés) piaca. Érintett földrajzi piacként az ügyfelek kérelmükben az EU / EGT teljes területét jelölték meg (hivatkozva a termék és a kereslet szabályozásból fakadó homogén jellegére, az árak árutızsdei árfolyamokhoz való igazodására, a szállítási költségek alacsonyságára), a GVH felhívására meghatároztak ugyanakkor egy ennél szőkebb, regionális piacot is, amelybe a következı országokat sorolták: Ausztria, Csehország, Lengyelország, Szlovákia, Magyarország, Románia, Bulgária és Olaszország. 24. Az ügyfelek kifejtették, hogy a tranzakciónak azonos tevékenységeik ellenére sem lesznek horizontális hatásai, mivel a BDV nem képes a magyar / EU piacra értékesíteni, együttes piaci részesedésük pedig az európai piacon rendkívül alacsony, ezért az összefonódást követıen létrejövı vállalkozás nem lesz képes az árait megemelni, illetve egyéb olyan magatartást tanúsítani, amellyel korlátozhatná a versenyt. Amennyiben a földrajzi piac szőkebb, és csak Magyarországra terjed ki, a tranzakció azért sem lesz érdemi hatással a biodízel piacon folyó versenyre, mert a felek legnagyobb vevıje a MOL-csoport, amely egyben a Rossi egyik közös irányítója és az egyetlen, finomítóval rendelkezı vállalkozás hazánkban, így jelentıs vevıi erıvel rendelkezik. 25. A kérelmezı szerint a tranzakció sem vertikális, sem portfolió, sem konglomerátum hatással nem jár, mivel az Envien-csoport és a BDV tevékenységei között nincs vertikális kapcsolat, a tervezett összefonódás nem eredményezi az összefonódást követıen létrejövı vállalkozáscsoport által gyártott áruk körének bıvülését, és az Envien-csoport pénzügyi helyzete és gazdasági ereje nem változik jelentısen a BDV feletti irányításszerzéssel. Összefonódás V. A Versenytanács döntése 26. A Tpvt a (1) bekezdésének b) pontja értelmében vállalkozások összefonódása jön létre, ha egy vállalkozás közvetlen irányítást szerez egy tıle független vállalkozás felett. 27. Az 1. pont szerinti tranzakció révén az Envi megszerzi a BDV üzletrészeinek 100%-át, miáltal a Tpvt a (2) bekezdésének a) pontja alapján a BDV egyedüli irányítójává válik. Az elızıekre tekintettel az ügylet a Tpvt a (1) bekezdésének b) pontja alapján vállalkozások összefonódásának minısül. Engedélykérési kötelezettség 28. Az összefonódásban érintett vállalkozáscsoportok Tpvt. 27. (1), (2) és (5) bekezdéseinek figyelembevételével számított évi nettó árbevétele együttesen meghaladta a 15 milliárd forintot, ezen belül mindkét vállalkozáscsoporté az 500 millió 5. oldal GVH VERSENYTANÁCS

6 forintot. Az ügyfelek nyilatkozata szerint nem teljesülnek ugyanakkor a Tanács vállalkozások közötti összefonódások ellenırzésérıl szóló 139/2004/EK rendeletében foglalt küszöbszámok, így az összefonódás nem közösségi léptékő. Az elızıekre tekintettel az összefonódáshoz a Tpvt ának (1) bekezdése alapján a Gazdasági Versenyhivatal engedélye szükséges. Versenyjogi értékelés 29. A Tpvt ának (2) bekezdése szerint a Gazdasági Versenyhivatal nem tagadhatja meg az engedély megadását, ha az (1) bekezdésben foglaltakat figyelembe véve az összefonódás nem csökkenti jelentıs mértékben a versenyt az érintett piacon, különösen gazdasági erıfölény létrehozása vagy megerısítése következményeként. 30. A Tpvt. eddigi alkalmazási tapasztalatai alapján az eljáró versenytanács (a továbbiakban: Versenytanács) az összefonódások horizontális-, vertikális-, portfolió- és konglomerátum hatásait vizsgálta [ld. a Gazdasági Versenyhivatal Elnökének és a Versenytanács Elnökének 3/2009. számú Közleménye (a továbbiakban: Közlemény) 12. pontját]. Az érintett piacok 31. A Tpvt a értelmében az érintett piacot a megállapodás tárgyát alkotó áru és a földrajzi terület figyelembevételével kell meghatározni. Az érintett termékpiac meghatározásakor a megállapodás tárgyát alkotó árun túlmenıen figyelembe kell venni az azt a felhasználási célra, az árra, a minıségre és a teljesítés feltételeire tekintettel ésszerően helyettesítı árukat (keresleti helyettesíthetıség), továbbá a kínálati helyettesíthetıség szempontjait. Földrajzi piacként azt a földrajzi területet kell számításba venni, amelyen kívül a) a fogyasztó, illetve az üzletfél nem, vagy csak számottevıen kedvezıtlenebb feltételek mellett tudja az árut beszerezni, vagy b) az áru értékesítıje nem, vagy csak számottevıen kedvezıtlenebb feltételek mellett tudja az árut értékesíteni. 32. Az összefonódással érintett piacoknak minısülnek mindazok a piacok, amelyeken az összefonódás valamely (akár közvetlen, akár közvetett) résztvevıje piaci tevékenységet fejt ki. A Versenytanács a jelen eljárásban az összefonódással érintett vállalkozáscsoportok tevékenységeire tekintettel a biodízel-termelés és -értékesítés részletesebb vizsgálatát tartotta szükségesnek. A biodízel elıállításának melléktermékeként ugyan glicerin illetve egyéb olajszármazékok is keletkeznek, így ezek gyártásával és értékesítésével (pl. a kozmetikai ipar, gyógyszeripar, vegyipar számára) mind a kérelmezı, mind a kérelmezett vállalkozáscsoportja foglalkozik, a Versenytanács ezen piacok behatóbb vizsgálatától mindazonáltal eltekintett, figyelemmel arra, hogy az ügyfelek tevékenységén belül ezek csekély súlyt képviselnek, és vélhetıen a glicerin, valamint az egyéb olajszármazékok teljes kínálatához képest sem jelentısek. Termékpiac 33. A Versenytanács a jelen ügyben érintett termékpiacnak a fenti pontokban írtak alapján, összhangban az ügyfelek álláspontjával, a biodízel-termelést és -értékesítést tekintette. Földrajzi piac 34. Az ügyfelek földrajzi piacként elsıdlegesen az EU / EGT területét javasolták figyelembe venni, a Versenytanács álláspontja szerint azonban a szállítási költségekkel és a jellemzı szállítási távolságokkal kapcsolatban a vizsgálat által beszerzett 6. oldal GVH VERSENYTANÁCS

7 információk nem támasztják alá ilyen tág földrajzi piac meghatározásának indokoltságát. 35. Lehetı legszőkebb érintett földrajzi piacként a biodízel tekintetében az egyes országok területe határozható meg, amint arra az Európai Bizottság is utalt a Diester Industrie / Bunge / JV ügyben hozott döntésében (Comp M.3876), hangsúlyozva azonban, hogy különösen a tagállamok közötti kereskedelemre tekintettel az érintett piac földrajzi kiterjedése tágabb is lehet, és több EU-tagállam területét is magában foglalhatja. 36. A jelen eljárásban ennek megfelelıen a lehetı legszőkebb földrajzi piacként Magyarország területe határozható meg, nem zárható ki azonban egy ennél tágabb, regionális piac meghatározásának lehetısége sem. Ennek határait elsıdlegesen a tényleges, illetve lehetséges biodízel-értékesítések (export, import) befolyásolhatják, így a regionális piac részeként számításba jöhet Ausztria, Csehország, Szlovákia, Magyarország, Szlovénia, Horvátország és Románia. Az ügyfelek ezeken túlmenıen Lengyelország, Bulgária és Olaszország figyelembevételét is javasolták. 37. A Versenytanács az alábbiakban részletesen kifejtettek alapján azonban nem látta szükségesnek, hogy állást foglaljon az érintett piac földrajzi dimenziójának kérdésében, tekintettel arra, hogy egyik reálisan szóba jöhetı piacdefiníció mellett sem valószínősített káros versenyhatásokat. Az összefonódás hatásainak értékelése Horizontális hatások 38. Az összefonódásnak horizontális összefüggésben azokon az érintett piacokon lehet hatása a gazdasági versenyre, amelyeken az összefonódásban résztvevı vállalkozáscsoportok (ténylegesen vagy potenciálisan) jelen vannak. Mivel mind a Meroco és a Rossi, mind pedig a kérelmezett BDV folytat biodízel-termelési és -értékesítési tevékenységet, az összefonódás horizontális hatással jár. Megjegyzendı ugyanakkor, hogy bár a BDV 2011-ben is értékesített biodízelt Magyarországon, az általa elıállított üzemanyag a fentebb kifejtettek (ld pontok) okán az EU-ban 2011-tıl nem használható fel, ami a kérelmezett által kifejtett versenynyomás értékelésekor is figyelembe veendı. 39. A fenti 20. pontban írtaknak megfelelıen a magyarországi biodízel értékesítés piacán a kérelmezı vállalkozáscsoportjának részesedése a Rossi vonatkozó adatai felének figyelembevételével [40-50]%, míg a kérelmezett hasonló adata [5-10]%. Megállapítható továbbá, hogy a piac rendkívül koncentrált, amelyen az Envien és a MOL közös irányítása alatt álló Rossi kiemelkedı pozícióval rendelkezik. A Versenytanács álláspontja szerint azonban ennek ellenére nem lehet káros versenyhatásokra számítani az összefonódás eredményeként, mivel (i) a BDV nem tekinthetı igazán jelentıs szereplınek, (ii) fenntarthatósági tanúsítvány hiányában az általa elıállított biodízel nem értékesíthetı az EU-ban, ezért csak korlátozottan képes helyettesíteni az Envien-csoport Magyarországra termelı üzemét (Rossi), (iii) az egyetlen magyarországi vásárló (MOL) jelentıs vevıi erıvel rendelkezik, továbbá (iv) a környezı országokban rendelkezésre állnak szabad kapacitások. 40. Hosszabb távon, Horvátország EU-csatlakozását követıen ugyanakkor figyelemmel a 14. pontban említett irányelvekbıl fakadó implementálási kötelezettségre valószínősíthetı, hogy a fenntarthatósági követelmények Horvátországban is bevezetésre kerülnek, minek következtében vélhetıen a BDV is megszerzi a szükséges tanúsítást. Elıbbiek fényében nem zárható ki tehát, hogy hosszabb távon a kérelmezett a magyar piacon potenciális belépıként jelenhet meg. A Versenytanács értékelése szerint azonban káros horizontális hatások bekövetkezésétıl ettıl függetlenül nem kell tartani, 7. oldal GVH VERSENYTANÁCS

8 mivel a nemrégiben bevezetett bioüzemanyag bekeverési kötelezettségre tekintettel Horvátországban is a kereslet növekedése várható, így a BDV nem feltétlenül lesz érdekelt a Magyarországra történı exportban, emellett a környezı országokban rendelkezésre álló szabad kapacitások és a MOL vevıi ereje továbbra is megakadályozhatják egy esetleges versenykorlátozó magatartás folytatását. Megjegyzi továbbá a Versenytanács, hogy az egyes országok közötti intenzív kereskedelmi tevékenység egyébként is tágabb földrajzi piac indokoltságának irányába mutathat. 41. A szállítási költségekre és távolságokra is figyelemmel meghatározható regionális piac esetén az ügyfelek együttes részesedése jelentısen alacsonyabbnak adódik (szőkebben meghúzva a piac határait [20-30]%, tágabb esetben [0-5]%), melyen belül a BDV részesedése, ekként a koncentráció-növekedés mértéke is csekélynek tekinthetı. Emellett, a rendelkezésre álló egyéb információk (a BDV technológiája, kapacitásának mérete, értékesítési volumene) sem utalnak arra, hogy a kérelmezett erıs versenynyomást gyakorolt volna az Envien-csoportra. Mindezekre tekintettel a Versenytanács káros versenyhatások kialakulásának lehetıségét regionális földrajzi piac esetén sem valószínősítette. Vertikális hatások 42. Egy összefonódásnak akkor lehetnek vertikális hatásai, ha az érintett vállalkozáscsoportok a termelési-értékesítési lánc egymást követı fázisaiban tevékenykednek, ami megteremtheti az érdekeltséget arra, hogy az egyik (vagy mindkét) piacon jelentékeny piaci erıvel rendelkezı vállalkozáscsoport ezt a piaci erıt kihasználja, azaz valamely (vagy mindkét) piacon versenyt korlátozó magatartást folytasson, lezárva az adott piacot (pl. szerzıdéskötéstıl való indokolatlan elzárkózással, árprés révén stb.). 43. Az ügyfelek tevékenységei között nincsenek vertikális kapcsolatok, mivel nincs olyan érintett piac, amelyen az egyik vállalkozáscsoport eladóként, a másik vállalkozáscsoport pedig vevıként van jelen. Mindezekre tekintettel a Versenytanács káros vertikális hatást az összefonódás eredményeként nem azonosított. Portfolió- és konglomerátum-hatások 44. A portfolió-hatás az összefonódás révén létrejövı vállalkozáscsoport által gyártott vagy forgalmazott áruk körének bıvülésébıl adódik, ami különösen egymást kiegészítı (azonos vevık által vásárolt) áruk gyártóinak, forgalmazóinak egyazon vállalkozás vagy tulajdonosi kör irányítása alá kerülése esetén lehetıséget teremthet az egyik piacon fennálló erıs piaci pozíció másik piacra történı átvitelére, versenykorlátozó magatartások (pl. árukapcsolás) érvényesítésére. Konglomerátum-hatásról akkor beszélhetünk, ha jóllehet külön-külön vizsgálva egyetlen érintett piacon sem jön létre vagy erısödik meg gazdasági erıfölényes helyzet összességében számottevıen javul a vállalkozáscsoport vagyoni, pénzügyi illetve jövedelmi helyzete. 45. A tervezett összefonódás nem eredményezi az összefonódást követıen létrejövı vállalkozáscsoport által gyártott áruk körének bıvülését, és az Envien-csoport pénzügyi helyzete és gazdasági ereje nem változik jelentısen a BDV feletti irányításszerzéssel, ezért a Versenytanács álláspontja szerint káros portfolió- vagy konglomerátum-hatással az összefonódás következtében nem kell számolni. Összegzés 46. Az elızı pontokban kifejtettekre tekintettel a Versenytanács az összefonódást a Tpvt a (1) bekezdésének a) pontja szerinti határozatában feltételek és kötelezettségek elıírása nélkül engedélyezte. 8. oldal GVH VERSENYTANÁCS

9 Járulékos versenykorlátozások 47. A kapcsolódó versenykorlátozó megállapodások tekintetében a Versenytanács kiemeli, hogy a Tpvt. 30. (5) bekezdése értelmében az összefonódáshoz adott engedély kiterjed mindazokra a versenykorlátozásokra, amelyek az összefonódás megvalósításához szükségesek július 14-tıl megszőnt ugyanakkor annak lehetısége, hogy a Versenytanács a versenykorlátozó megállapodások tekintetében nemleges megállapítást tegyen, illetve egyedi mentesítést adjon (ld. Tpvt a illetve 20. -a). Minderre tekintettel a Versenytanács az összefonódást engedélyezı határozataiban fıszabályként egyezıen az Európai Bizottság gyakorlatával is nem végzi el annak értékelését, hogy az összefonódást eredményezı szerzıdésben szereplı versenykorlátozás a Tpvt ának (5) bekezdése szerinti kapcsolódó versenykorlátozásnak minısül-e, azt az érintett vállalkozásoknak saját maguknak kell eldönteniük (ld. a Gazdasági Versenyhivatal Versenytanácsának a Tpvt.-vel kapcsolatos elvi jelentıségő döntései 2011 c. dokumentum pontját). 48. Megjegyzi ugyanakkor a Versenytanács, hogy a Tpvt. 30. (5) bekezdése alkalmazhatóságának a vállalkozások általi értékelésekor segítséget nyújthat az ezzel kapcsolatos a Bizottság közleményében foglaltakkal is összhangban kialakított korábbi versenyfelügyeleti gyakorlat (ld. pl. Vj-102/2011.). E szerint kizárólag olyan versenykorlátozások értékelhetıek a Tpvt. 30. (5) bekezdése alapján, amelyek közvetlenül kapcsolódnak az adott összefonódáshoz, hiányukban az összefonódás ésszerően nem is valósítható meg. A kapcsolatnak tartalminak kell lennie: önmagában még nem tesz az összefonódás szerves részévé valamely versenykorlátozást az, ha abban az összefonódással egyidejőleg esetleg egyazon szerzıdésben állapodtak meg a felek. A joggyakorlat általános elvként azt alakította ki, hogy a versenykorlátozás akkor nem haladja meg a szükséges mértéket, vagyis esik a Tpvt. 30. (5) bekezdés alá, ha egyrészt idıben korlátozott, másrészt nem lépi túl az értékesített vállalkozás(rész) értékesítés elıtti mőködési területét, sem áru szempontjából, sem pedig földrajzi értelemben. 49. Mindezekre figyelemmel a Versenytanács jelen határozatában érdemben nem foglalkozott az üzletrész adásvételi szerzıdésben foglalt, a fenti 2. pontban hivatkozott versenytilalmakkal. Teljeskörő eljárás 50. A Tpvt. 63. (3) bekezdésének a) pontja szerint az eljárást befejezı döntést a hiánytalan kérelem, illetve a hiánypótlás beérkezését követı naptól számított negyvenöt napon belül kell meghozni, amennyiben aa) a Tpvt. 23. és 25. -ai értelmében nem jön létre összefonódás, vagy ab) az összefonódás a Tpvt a szerinti küszöbértékeket nem éri el, vagy ac) az engedély a Tpvt. 30. (2) bekezdése alapján nyilvánvalóan nem tagadható meg. Minden egyéb esetben a határozatot a Tpvt a (3) bekezdésének b) pontja alapján négy hónapon belül kell meghozni, melynek alkalmazásáról az eljáró versenytanács a hiánytalan kérelem, illetve a hiánypótlás beérkezését követı naptól számított negyvenöt napon belül dönt (Tpvt. 63. (4) bekezdés). 51. A Közlemény a Tpvt a (3) bekezdésének ac) pontja szerinti egyszerősített eljárás alkalmazhatóságát az összefonódással érintett vállalkozások érintett piaci részesedéseihez köti. A Közlemény az egyszerősített eljárás további szükséges feltételeként határozza meg, hogy a piaci részesedés az elintézési határidın belül rendelkezésre álló, egyértelmő, továbbá objektív vagy ellenırizhetı információkra és adatokra alapozódjon, mind a piacok meghatározására és teljes forgalmára vonatkozó 9. oldal GVH VERSENYTANÁCS

10 adatok, mind az összefonódással érintett vállalkozások beazonosítása tekintetében (információs feltétel). A kérelemben foglaltak, illetve a vizsgáló által beszerzett adatok alapján a Versenytanács megállapította, hogy az összefonódásnak lehetnek horizontális hatásai, és van olyan lehetséges földrajzi piacdefiníció (Magyarország), amelyen a kérelmezı és kérelmezett részesedései meghaladják a Közleményben rögzített küszöbértékeket. Megállapítható volt továbbá, hogy az ugyancsak reálisan szóba jöhetı regionális piacmeghatározás tekintetében nem álltak rendelkezésre a piac földrajzi kiterjedésére vonatkozó információk, így az érintett piac meghatározása nem tekinthetı egyértelmőnek, azaz a Közlemény által megkövetelt információs feltételek sem teljesültek. 52. A fentiekre tekintettel az eljáró Versenytanács február 22-én kelt, Vj/ /2011. sz. végzésében arra a következtetésre jutott, hogy a Tpvt a (3) bekezdésének ac) pontja a jelen eljárásban nem alkalmazható, így a Tpvt. 63. (3) bekezdés b) pontja alkalmazásának van helye. VI. Eljárási kérdések 53. A GVH hatásköre a Tpvt án, illetékessége a Tpvt án alapul. E rendelkezések értelmében a GVH kizárólagos hatáskörrel rendelkezik minden olyan versenyfelügyeleti ügyben, amely nem tartozik a bíróság hatáskörébe (Tpvt. 86. ), illetékessége pedig az ország egész területére kiterjed. 54. A Versenytanács határozatát a Tpvt. 73. (2) bekezdésének alkalmazásával tárgyalás tartása nélkül hozta meg. 55. A Versenytanács döntését a fentebb kifejtettek alapján a Tpvt. 63. (3) bekezdés b) pontja szerinti teljeskörő eljárásban hozta meg, ezért kérelmezıt a Tpvt. 62. (1) bekezdése alapján további tizenkétmillió forint eljárási díj megfizetésére kötelezte. Az eljárási díj befizetésekor a közlemény rovatban feltüntetendı a versenyfelügyeleti eljárás száma, a befizetı vállalkozás neve, valamint a befizetés jogcíme (eljárási díj). 56. Az ügyintézési határidı figyelemmel a Tpvt ának (3)-(5) bekezdéseire valamint a Ket a (3) bekezdésének c) pontjára május Az ügyfeleket megilletı jogorvoslati jog a Tpvt ának (1) bekezdésén alapul. Budapest, március 28. Váczi Nóra s.k. elıadó versenytanácstag dr. Berki Ádám s.k. versenytanácstag Dr. Tóth András s.k. a Versenytanács elnöke versenytanácstagként eljárva 10. oldal GVH VERSENYTANÁCS