Tárgy: Kiegészítő tájékoztatás (Kbt. 56. ) Tisztelt Gazdasági Szereplők! A TED 2016/S 220-401478 számon 2016. november 15. napján közzétett 138 db használt, közösségi közlekedésre alkalmas, autóbusz beszerzése, lízing formában, két részben tárgyú közbeszerzési eljárásban a gazdasági szereplőktől beérkezett kérdésekre az Ajánlatkérő az alábbi kiegészítő tájékoztatást adja: 1-13. Kérdés: 1. Társaságunk az Ajánlati Dokumentáció részeként csatolt FORINT ALAPÚ ZÁRT VÉGŰ PÉNZÜGYI LÍZINGSZERZŐDÉS szerződésminta (a továbbiakban: Lízingszerződés-minta) I. pontját ki kívánja egészíteni azzal, hogy a közös ajánlattevőként a közbeszerzési eljárásban résztvevő másik ajánlattevő szerepét az alábbiak szerint rögzítené: Felek rögzítik, hogy a Lízingtárgyak Eladója egyben a másik közös ajánlattevő (a továbbiakban jelen szerződésben mint Eladó szerepel)" 2. A Lízingszerződés-minta a lízingdíj fizetésére vonatkozóan az alábbiak szerepelnek a 11/12. pontban: A Lízingbevevő a Lízingszerződés alapján teljesítendő minden fizetési kötelezettségét a Lízingbeadó bankszámlájára köteles átutalni." Társaságunk a lízingszerződéseinek megkötése során azt a gyakorlatot követi, hogy a lízingbevevők nem átutalással teljesítik a rendszeres havi lízingdíjak összegét, hanem egy, az banknál vezetett bankszámlájukra Társaságunk részére felhatalmazó levelet adnak a havi lízingdíjak beszedésre. Az egyszerűbb azonosítás érdekében kérjük a t. Ajánlatkérő visszajelzését arra vonatkozóan, hogy a Lízingszerződés-mintába bekerülhet-e a Lízingbevevő által az.. Banknál nyitott bankszámla, és alternatív lízingdíj teljesítési módként az ezen bankszámlára biztosított beszedésre vonatkozó felhatalmazás és ennek biztosítékként való feltüntetése az alábbiak szerint: 11/12. A Lízingbevevő a Lízingszerződés alapján teljesítendő minden fizetési kötelezettségét a Lízingbeadó bankszámlájára köteles átutalni vagy beszedéssel a Lízingbevevő. Banknál vezetett számú bankszámlájáról a FELHATALMAZÁS.. RÉSZVÉNYTÁRSASÁGNÁL FENNÁLLÓ PÉNZÜGYI LÍZING TÖRLESZTŐRÉSZLETÉNEK BESZEDÉSÉRE nyomtatvány szerint. Tekintettél arra, ~fíögy~^ankszámiá~<tizetesi szrnia} megnyitására és vezetésére Lízingbeadónál nincs lehetőség. Lízingbevevő - a Lízingszerződés megkötésének előfeltételeként - köteles az. Bank Zrt-nél (továbbiakban:..) bankszámlát nyitni és a lízingjogviszony fennállása alatt mindvégig fenntartani azt a jelen pénzügyi lízing lebonyolításának céljából. A bankszámla fenntartásával és az egyes átutalásokkal felmerülő díjakat, költségeket, jutalékokat és minden egyéb fizetési kötelezettséget a Lízingbevevő.-val kötött konkrét számlaszerződése és/vagy az adott pénzintézet Hirdetménye tartalmazza. A Lízingbevevő a fizetési kötelezettségeit az.-nál nevére megnyitott bankszámláról (fizetési számláról) köteles teljesíteni. 3. Amennyiben a 2. pontban foglaltak jóváhagyásra kerülnek, akkor Lízingszerződés-minta V. pontjában az.. Banknál nyitott bankszámlára biztosított beszedésre vonatkozó felhatalmazás biztosítékként való feltüntetése is indokolt az alábbiak szerint: V. BIZTOSÍTÉKOK A Lízingbevevő (vagy érdekében harmadik személy) e lízingszerződésből eredő kötelezettségeinek biztosítására köteles biztosítékot nyújtani. A Lízingbeadó által Lízingbevevőtől elvárt biztosítékok köre: - Felhatalmazó levélen alapuló beszedési megbízás benyújtására vonatkozó felhatalmazó levél a Lízingbevevő Banknál vezetett számú bankszámlájára" 4. Társaságunk részére lízingbeadóként és tulajdonosként rendkívül fontos kérdés a lízingtárgyak Lízingbevevő általi bérbeadása, és az, hogy a bérleti díjak a Lízingbevevő részére milyen módon kerülnek majd megfizetésre. Erről a Lízingszerződés-minta 1/1. pontja jelenleg az kizárólag az alábbiakat tartalmazza: 1
Lízingbeadó jóváhagyólag tudomásul veszi, hogy Lízingbevevő feladatkörénél fogva köteles a Volánbusz Zrt. és a Közlekedési Központok autóbusz-igényének biztosítására, ezért fenntartja a jogot az e szerződés tárgyát képező lízingtárgyaknak a Volánbusz Zrt. és/vagy bármelyik Közlekedési Központ részére történő bérbeadására, vagy részükre egyéb jogcímen történő hasznosítására." Társaságunk, mint a lízingtárgyak tulajdonosa és egyben finanszírozó részére a legfőbb biztosíték az, ha az esetleges bérleti szerződés alapján fizetendő bérleti díjak arra a bankszámlára kerülnek megfizetésre, amelyről a havi lízingdíjak fizetése (a 2. pontban foglaltak elfogadása esetén beszedése) is megvalósul, valamint vannak olyan egyéb, a bérlethez kapcsolódó méltányolható javaslatai, amelyek miatt az alábbiakkal kéri a Lízingszerződés-minta ezen 1/1 pontjának kiegészítését: A Lízingbevevő a Lízingszerződés aláírásával megerősíti és tudomásul veszi, hogy amennyiben bérleti szerződést kíván kötni a Lízingtárgyra, akkor a bérleti szerződésnek az alábbi szövegrészt tartalmaznia kell: a bérlő a bérleti díjakat kizárólag a Lízingbevevő, mint Bérbeadó... Bank Zrt-nél vezetett számláiára fizetheti meg, amennyiben a Lízingbeadó felmondja a Lízingbevevővel kötött jelen Lízingszerződést, vagy a jelen Lízingszerződés bármely egyéb okból a Lízingbevevő teljesítése nélkül szűnik meg, akkor a jelen Lízingszerződés megszűnésének időpontiától kezdődően a bérleti szerződés tekintetében automatikusan a Lízingbeadó lép a bérbeadó pozíciójába, és a Bérlő kizárólag vele szemben teljesítheti fizetési és egyéb kötelezettségeit. Kivétel ez alól a Lízingbevevőnek esetlegesen átadott kaució, aminek összegével a Bérlő a Lízingbevevővel kell, hogy elszámoljon. Bérlő tudomásul veszi, hogy a Bérbeadó és / vagy a Lízingbeadó az elhelyezett kaució összege után kamatot nem fizet. Lízingbevevő egyúttal tudomásul veszi azt is, hogy bármely bérlő magatartása (pl. lízingtárgy rongálása) jelen Lízingszerződés tekintetében a Lízingbevevő terhére esik, a Lízingbevevő ezekért a Lízingbeadóval szemben úgy felel, mintha az adott magatartást vagy mulasztást a Lízingbevevő tanúsította volna. Felek megállapodnak, hogy amennyiben Lízingbevevő késedelembe esik a Lízingbeadó felé fennálló, esedékes fizetési kötelezettségével, Lízingbeadó jogosulttá válik közvetlenül a Bérlőt értesíteni, és a bérleti díjat a Bérlő ez alapján a Lízingbeadó rendelkezése szerint köteles teljesíteni. " 5. A Lízingszerződés-minta szövegezése arra enged következtetni, hogy lehetőség van arra, hogy a Lízingbevevő közvetlenül az eladótól (aki azonos a másik ajánlattevővel) vegye birtokba a lízingtárgyakat, amelyre vonatkozóan Társaságunk az alábbiak szerint pontosítaná a Lízingszerződés 1/5.2 pontját, amellyel kapcsolatban kérjük a t. Ajánlatkérő tájékoztatását: 5.2. A lízingtárgy - a Felek eltérő írásos megállapodásának hiányában - közvetlenül az Eladótól a Lízingbevevőnek kerül átadásra, Lízingbeadó - vagy megbízottja -- jelenlétében. Lízingbeadó megbízottja lehet a Lízingbevevő is." 6. A Lízingszerződés-minta 1/6. pontjának címe a Vételár folyósítása", amellyel kapcsolatban megjegyezni kívánjuk, hogy ez egy olyan kérdéskör, amelynek rendezése álláspontunk szerint nem a lízingszerződésre, hanem a lízingszerződés megkötését megelőzően aláírt adásvételi szerződésre tartozik, hiszen a vételár megfizetése az eladó részére az adásvételi szerződés alapján és az abban foglaltak szerint történik. Erre tekintettel ezen pontnak a Lízingszerződés mintából való kihúzására vonatkozóan teszünk javaslatot a t. Ajánlatkérő felé. 7. A Lízingszerződés-minta II. pontjában szerepel a lízingbevevőnek a lízingtárgyakra vonatkozó ÁFA fizetési kötelezettségének feltüntetése, azonban álláspontunk szerint tisztázásra szorul, hogy az ezen ÁFA összegének megfelelő összeg lízingbeadó részére való megfizetése jogszabály alapján a lízingügylet kezdő lízingdíját képezi. Erre vonatkozóan az alábbi szöveget javasoljuk: Lízingbevevőt a következő fizetési kötelezettségek terhelik a lízingszerződéssel kapcsolatban Lízingbeadó felé: Az átadás-átvételt (birtokbaadást) követően, a Lízingbevevő terhére a Lízingbeadó által rendszámonként kiállított számla alapján a lízingtárgyat terhelő ÁFA teljes összegének megfelelő mértékű kezdő lízingdíja, ezen számla kézhezvételétől számított 8 napon belül a Lízingbeadó bankszámlájára átutalásra kerül." 2
8. A Lízingszerződés-minta II. pontjában szerepel, hogy a havi lízingdíjak megfizetése 15 nappal azok esedékességét megelőzően kiállított pénzügyi értesítő levél alapján történnek, illetve hogy a zárt végű lízingszerződés jellegére tekintettel csak egy darab számla kerül az egész lízingdíjról kiállításra a futamidő elején. Azonban ezzel ellentétesen a 11/1 pontban az szerepel, hogy a havi lízingdíjak a számlakiállítástól számított 30 napon belül kerülnek kiegyenlítésre, valamint szintén számla kiállítás szerepel a havi lízingdíjak fizetésének előfeltételeként a 11/11. pontban, amelyekre vonatkozóan az alábbi javításokat kérjük a t. Ajánlatkérőtől: 11/1 Az első havonta esedékes lízingdíj a lízingtárgy átadás-átvételét követő pénzügyi értesítő levél a ti pont szerint Lízingbevevő részére való megküldésétől számított harminc napon belül- és ázt követőén a tovaooi 4( navi nzingdii mindig az aktuális havf pénzügyi értesítő levél a II pont szerint Lízingbevevő részére való megküldésétől számított további Í5 napon belül, utólagos esedékességgel kerül átutalásra vagy beszedésre. 11/11 A Lízingbevevő e lízingszerződés - a Lízingbeadó által folyamatosan és jármüvenként aktualizált - Fizetési Ütemezés elnevezésű 1. sz. mellékletében meghatározott ütemezés szerint köteles a jármüvenként kimunkált havi lízingdíjakat, illetve a Lízingbeadó által a II. pontban foglaltak szerint kiállított számla alapján, az abban szerepelő ÁFA összegnek megfelelő összegű kezdő lízingdíjat megfizetni.... 9. A Lízingszerződés-minta II./14 pontjában foglalt késedelmi és meghiúsulási kötbérrel kapcsolatban kivételként rögzíteni kívánjuk azt, ha a késedelem illetve a meghiúsulás a Lízingbevevő vagy az ő érdekkörében eljáró, irányítása alatt álló 3. személy számára (is) felróható, ugyanis a Polgári Törvénykönyv 6:186. (1) bek.-e is feltételként szabja a fizető fél felelős" szerződésszegését, amelyre tekintettel jogszerű kérés a másik fél felróható magatartásának eredményeként bekövetkező késedelem vagy meghiúsulás kivétele. Erre vonatkozóan az alábbi két mondat feltüntetését kérjük: Késedelmi kötbér: Lízingbeadó ajánlatában vállalt szállítási határidő alapján, amennyiben Lízingbeadó vagy az általa megjelölt Eladó nem teljesít, vagy nem szerződésszerűen teljesít (a lízingelni kívánt lízingtárgyat nem adja át, vagy nem jelen szerződésben meghatározottak szerinti műszaki elvárások szerint adja át a lízing időszak kezdetéig), akkor Lízingbevevő késedelmi kötbér megfizetésére kötelezheti Lízingbeadót, kivéve ha a késedelem a Lízingbevevő vagy az ő érdekkörében eljáró, irányítása alatt álló 3. személy számára (is) felróható. Meghiúsulási kötbér: Lízingbeadó ajánlatában vállalt szállítási határidő alapján, Lízingbeadó vagy az általa megjelölt Eladónak a 90 naptári napon túli késedelmes teljesítése, és a Lízingbeadónak vagy az általa megjelölt Eladónak felróható lehetetlenülés, vagy a teljesítés jogos ok nélküli megtagadása esetén Lízingbevevő jogosulttá válik a jelen szerződéstől való elállásra. Nem alkalmazható ez a szabály, ha a késedelem a Lízingbevevő vagy az ö érdekkörében eljáró, irányítása alatt álló 3. személv számára (is) felróható.. " 10. A Lízingszerződés-minta U./15.2 a) és e) alpontjaiban szabályozott jogszabályok kizárólag fogyasztó és vállalkozás közötti szerződéses jogviszonyok esetén alkalmazandóak, azonban jelen ügyletben nincs fogyasztó, mert a Lízingbevevő és a lízingbeadó is gazdasági társaságok, ezért ezen pontok kihúzását javasoljuk. 11. A Lízingszerződés-minta III. 14.7.pontjában foglalt felmondási ok egyértelműen a lízingbevevő általi felmondásra vonatkozik, hiszen az oka a lízingbeadó szerződésszegése, azonban ennek megjelölése a pont elejéről lemaradt, azért az alábbiak szerinti kiegészítést indítványozzuk: 4.7. A Lízingbevevő akkor jogosult a Lízingszerződés felmondására, ha a Lízingbeadó súlyos szerződésszegést követ el, és a szerződésszegő állapotot a Lízingbevevő által írásban támasztott megfelelő póthatáridőre sem szünteti meg." 12. A Lízingszerződés-minta V/3, pontja nem tartalmazza a lízingszerződés felmondásának esetére vonatkozóan a lízingtárgyak visszaadásakor azok állapotára vonatkozó ésszerű elvárásokat, illetve a könyvekből való kivezetési kötelezettséget, amelyekre vonatkozóan az alábbi kiegészítést kérjük: 3.A Lízingszerződés felmondását követően Lízingbevevő vaiiaija, nogy 3ü napon belül Lízingbeadó által meghatározott helyre, saját költségére leszállítja az eszközöket, átadás céljából a szerződéskötéskori eredeti 3
állapotnak megfelelő állapotban, azonban a lízingszerződés fennállása alatti rendeltetésszerű használat miatti avulást ide nem értve, azonban a Lízingbe adó által nem elfogadott javításoktól, szerelésektől mentesen, minden egyéb igény nélkül Amennyiben Lízingbevevő elmulasztja átadni meghatározott időre az eszközöket, Lízingbeadó jogosult a lízing tárgyát visszavenni, Lízingbevevő költségére elszállítani, letárolni. A Lízingbevevő a Lízingszerződés Lízingbevevő teljesítése nélküli megszűnése esetén köteles a Lízingtárgyat könyveiből kivezetni." 13. Társaságunk kéri a t. Ajánlatkérő tájékoztatását arra vonatkozóan, hogy van-e mód a Lízingszerződésmintában nem szabályozott kérdések tekintetében arra, hogy a jogviszony részévé tegye Üzletszabályzatát. Amennyiben erre nincs mód, akkor a VII. pontot (Kötelezettségvállalások és szavatosságok) az alábbi, sztenderdnek tekintett finanszírozói elvárásokkal kívánjuk kiegészíteni különös tekintettel arra, hogy egy lízingbevevővel 138 db külön okiratba foglalt szerződés kerül aláírásra: 3.3. Amennyiben a Lízingbevevő a Lízingbeadóval szemben vagy az... Csoport bármely tagjával szemben bármilyen szerződésszegést követ el; továbbá, ha a Lízingbeadó tulajdonosi vagy érdekeltségi körébe tartozó cégekkel, illetve azok tulajdonosi vagy érdekeltégi körébe tartozó cégekkel fennálló bármilyen jogviszonyában követ el szerződésszegést vagy a Lízingbeadóval szemben bármely jogviszonyból eredően lejárt és esedékes tartozása keletkezik, a Lízingbeadó jogosult a Lízingbevevővel a lízingszerződés napjáig megkötött, illetve a későbbiekben megkötésre kerülő bármely ill. valamennyi szerződését felmondani (Cross Default). 3.4. Lízingbeadó jogosult (i) a Lízingbevevő bármely pénzügyi teljesítését a Lízingbe-vevővel szemben fennálló bármely lejárt és esedékes követelésébe beszámítani, továbbá (ii) a Lízingbevevővel szemben fennálló bármely lejárt és esedékes fizetési kötelezettségét a Lízingbevevő felé fennálló bármely lejárt és esedékes követelésébe beszámítani; melyről szóló értesítésének megküldésével Felek a beszámítás tényét elfogadják. 3.5. Lízingbe vevő kijelenti, hogy a Lízingbe adóval kötött lízingszerződéseiben meghatározott feltételeknél más hitelező számára kedvezőbb feltételekkel nem köt szerződést. Továbbá a Lízingbe vevő kijelenti, hogy ha közvetlenül, vagy közvetve többségi tulajdonában és / vagy irányítása alatt álló cég biztosítékot nyújt a Lízingbe vevő valamely hitelének visszafizetésére akár részben vagy egészben, akkor ugyanezen biztosítékokat, vagy a Lízingbe adó megítélése szerint ezzel egyenértékű biztosítékokat a Lízingbe adó számára is felajánlja (pari passu)." Válasz: Ajánlatkérő nem kíván a kiadott szerződés tervezeten változtatni. Amennyiben valamely előírást jogszabály megfelelően szabályoz, úgy annak megismétlése a szerződésben nem szükséges. A 8. kérdésben szereplő legalább 15, illetve 30 napon belül vonatkozásában nincs ellentmondás Lízingszerződés-minta II. pontjában, illetve 11/1 pontban leírtak között, az egyik az számla/értesítő levél kiállítására vonatkozik, a másik a fizetési határidőre. Amennyiben az adott havi lízingdíjról nem számla, hanem értesítő levél kerül kiállításra, úgy a fizetési határidő értelemszerűen az értesítő levél kiállításától számítandó. A 13. kérdésben foglaltakkal kapcsolatban megjegyezzük, hogy a Kbt. versenysemlegességre szóló előírásait sértené, ha ajánlatkérő egy gazdasági szereplő Üzleti szabályzatát elfogadná és azt a többi lehetséges ajánlattevő számára kötelezővé tenné. Ajánlatkérő a nyertes Ajánlattevővel való szerződéskötéskor a Kbt. 131. -ában előírtak szerint kívánja a szerződést megkötni, amely során a vonatkozó szabályozásba nem ütköző szerződés kiegészítésekre kerülhet csak sor. 4
14. Kérdés: 14. Társaságunk szerint az Ajánlati Dokumentáció 15. sz. mellékletében olyan hivatkozások szerepelnek, amelyek a pénzmosás és a terrorizmus finanszírozása megelőzéséről és megakadályozásáról szóló 2007. évi CXXXVI. törvény (továbbiakban Pmt.) korábbi állapotát tükrözik. A Pmt. 2013. június 30-a előtti állapota értelmében szerepel a tényleges tulajdonosi meghatározásban a 3. r) pont és azon belül az ra)-rd) pontok. A 2013. július 1-jei változtatások értelmében az előbb jelzett 3. r) pontja kibővült és a jelenleg is hatályos jogszabály ra)-re) pontokban határozza meg a tényleges tulajdonos definícióját. További változás történt a Pmt. 8. -ban is, amely a tényleges tulajdonosi nyilatkozat kitöltési kötelezettségének szabályrendszerét is átírja. így amikor jogi személynek a tényleges tulajdonosainak meghatározása a nyilatkozati feladat, akkor minden esetben legalább egy természetes személy feltüntetését várja el a jogszabályalkotó. A Pmt. értelmében a 3. re) pontja, akkor kerülne alkalmazásra, ha az ra)-rb) alpontokban meghatározott természetes személy hiányzik és ekkor a jogi személy vagy jogi személyiséggel nem rendelkező szervezet vezető tisztségviselője tekinthető tényleges tulajdonosnak. Társaságunk vonatkozásában előadjuk, hogy vállalatunk 100%-os tulajdonosa az., amelynek szintén 100%-os tulajdonosa az., amely tőzsdén jegyzett vállalat és nincs olyan természetes tulajdonosa, aki a 3. ra) pontja szerint tényleges tulajdonosnak tekinthető. Az előbbiek szerint a tényleges tulajdonos személyének meghatározásánál életbe lépne a Pmt. 3. re) pontja. Viszont a 15. számú mellékleten nincs lehetőség arra, hogy a Pmt. 3. re) pontja alapján feltüntetésre kerüljenek az. vezető tisztségviselői. Álláspontunk szerint jelenleg nem biztosított a hatályos jogszabályoknak megfelelő tényleges tulajdonosi nyilatkozati tétel lehetősége, ezért kérjük a 15. sz. melléklet felülvizsgálatát és javítását annak érdekében, hogy Társaságunk a jogszabály jelenlegi állapotának megfelelő tényleges tulajdonosi nyilatkozatot megtehesse. Válasz: Az Ajánlati Dokumentáció 15. sz. mellékletében szereplő hivatkozások megfelelnek a hatályos Kbt. rendelkezéseinek. A gazdasági szereplőnek a Kbt. vonatkozó szabályozása szerint kell megtennie nyilatkozatát. Felhívjuk a gazdasági szereplők figyelmét a nyilatkozat B eset részében, valamint a 321/2015. (X. 30.) Korm. rendeletben előírtakra. A 321/2015. (X. 30.) Korm. rendelet 8. ib) alpontjában foglaltak szerint: ib) ha a gazdasági szereplőnek nincs a pénzmosásról szóló törvény 3. r) pont ra) rb) vagy rc) rd) alpontja szerinti tényleges tulajdonosa, úgy erre vonatkozó nyilatkozatot szükséges csatolni; Tájékoztatjuk a gazdasági szereplőket, hogy a közbeszerzési dokumentumok 1 elérhetőek az alábbi honlapon: http://www.ratkynet.com/kozbeszerzes. Budapest, 2016. december 13. Ajánlatkérő megbízásából: Szuhanyik Zoltán Rátky és Társa Ügyvédi Iroda Telefon: +36 13363390, E-mail: zoltan.szuhanyik@ratkynet.hu; kozbeszerzes@ratkynet.hu Fax: +36 13363399 1 Lásd Kbt. 3. 21.pont 5