V E R S E N Y T A N Á C S Vj/108-017/2010. A Gazdasági Versenyhivatal Versenytanácsa a dr. A. Gy. ügyvéd (Réti Antall és Madl Landwell Ügyvédi Iroda) által képviselt V-Contact Kereskedelmi és Szolgáltató Kft. (Szada) kérelmezı összefonódás engedélyezése iránti kérelmére indult eljárásban, melyben további ügyfélként érintett a szintén dr. A. Gy. ügyvéd által képviselt az Arzenál Kereskedelemfejlesztı Kft. (Budapest), tárgyalás nélkül meghozta az alábbi h a t á r o z a t o t. A Versenytanács engedélyezi a V-Contact Kereskedelmi és Szolgáltató Kft-nek az Arzenál Kereskedelemfejlesztı Kft. feletti irányításszerzésével megvalósuló összefonódást. Jelen határozat felülvizsgálatát a kézbesítéstıl számított harminc napon belül kérhetik a Versenytanácsnál benyújtott, vagy ajánlott küldeményként postára adott keresettel. I n d o k o l á s I. A vizsgálat iránya 1. A V-Contact Kereskedelmi és Szolgáltató Kft. (a továbbiakban: V-Contact vagy kérelmezı) és Breuer György magánszemély 2010. október 11-én üzletrész adásvételi szerzıdést kötött, melynek értelmében a V-Contact megvásárolta Breuer Györgytıl az 1054 BUDAPEST, ALKOTMÁNY U. 5. TELEFON: 472-8865 FAX: 472-8860 WWW.GVH.HU
Arzenál Kereskedelemfejlesztı Kft. (a továbbiakban: Arzenál vagy vagy kérelmezett, együtt: a felek) törzstıkéjének 50 %-át kitevı üzletrészét. 2. A V-Contact 2010. november 5-én kelt kérelmében az 1. bekezdés szerinti tranzakcióhoz mint vállalkozások összefonódásához a tisztességtelen piaci magatartás és versenykorlátozás tilalmáról szóló, többször módosított 1996. évi LVII. törvény (a továbbiakban: Tpvt.) VI. fejezetének rendelkezései alapján a Gazdasági Versenyhivatal (a továbbiakban: GVH) engedélyét kérte. A vizsgáló által a Tpvt. 68. (4) bekezdése alapján elrendelt hiánypótlást a kérelmezı 2010. december 20-án teljesítette, ami az ügyintézésre rendelkezésre álló határidı kezdınapja. A felek kérelmet más versenyhatósághoz nem nyújtottak be. II. A tranzakció résztvevıi A. A kérelmezı V-Contact 3. A V-Contact élelmiszer és vegyi áru nagykereskedelmi profilú vállalkozás. Emellett ügynökként közremőködik vevık és értékesítık összekötésében, megfelelı termékek és beszállítók azonosításában, amiért ügynöki jutalékban részesül. A kérelmezett Arzenállal is üzleti kapcsolatban áll, amely az ügynöki megállapodással érintett termékek beszerzését, raktározását és kiszállítását maga végzi. A V-Contact nagykereskedelmi tevékenysége leginkább Pest megyéhez köthetı. 4. A cégnyilvántartásba 2001. február 7-én bejegyzett V-Contact vállalkozást Vas László Zoltán és neje, Vas Enikı alapította. A társaságba 2010. július 1-jén a törzstıke 50%-át birtokló tagként belépett a Montan Vagyonkezelı Kft. (a továbbiakban: Montan). A Versenytanács a Vj-45/2007. és a Vj-078/2008. számú ügyekben hozott határozataiban figyelemmel arra is, hogy a Polgári Törvénykönyvrıl szóló 1959. évi IV. törvény (a továbbiakban: Ptk.) 685/B. -ának (4) bekezdése alapján a Ptk. 685. -ának b) pontja szerinti közeli hozzátartozók tulajdoni részesedéseit egybe kell számítani úgy tekintette, hogy ha a közeli hozzátartozók külön-külön nem, de együttesen rendelkeznek a vállalkozás irányítását lehetıvé tevı tulajdoni részesedéssel (szavazati joggal), akkor az adott vállalkozás irányítása tekintetében részesedéseiket egynek kell tekinteni, mert arra vonatkozó külön megállapodás nélkül is valószínősíthetı, hogy szavazati jogaikkal összehangoltan élnek. Tekintettel arra, hogy a vállalkozás taggyőlése a határozatait egyszerő szótöbbséggel hozza meg, és a szavazati 2. oldal GVH VERSENYTANÁCS
arányok a tulajdoni részesedéshez igazodnak, a V-Contact a Vas házaspár és a Montan Kft. közös irányítása alatt áll. 5. A Montan Kft. a társasági szerzıdés értelmében a két társasági tag, a P-Faktor Vagyonkezelı Kft. (a továbbiakban: P-Faktor) és az Interlines Vagyonkezelı Kft. (a továbbiakban: Interlines) közös közvetlen irányítása alatt áll. 6. A P-Faktor a vállalkozás társasági szerzıdése szerint Dr. Pókecz Attila és Dr. Sallay István Tibor közös közvetlen irányítása alatt áll. Az Interlines az ıt közvetlenül irányító Lelletrade Vagyonkezelı Kft. (a továbbiakban: Lelletrade) közbeékelıdésével Antal László egyedüli közvetett irányítása alatt áll. 7. A fentiekben leírt irányítási struktúrából adódóan a kérelmezı V-Contact közvetlenül a Vas házaspár, és közvetetten a másik közvetlen közös irányító, a Montan, valamint annak két további tagvállalkozása közbeiktatásával három további irányító, Antal László, Dr. Pókecz Attila és Dr. Sallay István Tibor közös irányítása alatt áll. Kérelmezınek ezért négy közös iránytója van: egy közvetlen, további három pedig közvetett közös irányító. Sunlicht Kft. 8. A vállalkozást a V-Contact 2010. júniusában alapította egyedüli tagként, gazdasági tevékenységet nem végez, árbevétele nincs. Phoenyx Kft. 9. A Phoenyx Kft. (a továbbiakban: Phoenyx) a V-Contact és az Arzenál egyenlı arányban tulajdonolt, közösen irányított vállalkozása. A Phoenyx egy, a fıvároshoz közel esı Szadán található raktárat üzemeltet, melyet az Arzenál 90%-os arányban bérel. Ez a raktár támogatja a V-Contact ügynöki értékesítésével érintett termékek logisztikáját, a raktárhasználatért az Arzenál bérleti díjat fizet a Phoenyx-nek. Svengard Kft. 10. A Svengard Kft. (a továbbiakban: Svengard) a V-Contact és egy további magánszemély közös irányítása alatt áll. A vállalkozás szeszesital nagykereskedelemmel foglalkozik, 2009-ben viszonylag alacsony, százmillió forint alatti árbevételt ért el. Vevıi napi fogyasztási cikkeket értékesítı kiskereskedelmi üzlethálózatok. 11. A V-Contact 2009. évi, Tpvt. 27. -ának (1) bekezdése szerint számított nettó árbevétele hárommilliárd forint körüli, melynek döntı része nagykereskedelmi tevékenységbıl származik. 3. oldal GVH VERSENYTANÁCS
B. A kérelmezett Arzenál 12. Az Arzenál-t két magánszemély, Lantos Péter és Breuer György alapította 1989-ben. A vállalkozás kezdetben élelmiszer és vegyi áru, és egyéb napi fogyasztású cikkek kiskereskedelmével foglalkozott. Az üzletek növekvı száma célszerővé tette saját logisztika fejlesztését. 2000-ben raktárépületet vásárolt a Budapest IX. kerület Soroksári úton, ahol nagykereskedıként egyéb kiskereskedıket is kiszolgál. A vállalkozás profilja alapvetıen az élelmiszer és vegyi áru nagykereskedelem lett, emellett negyven feletti számú kiskereskedelmi profilú üzletet üzemeltet Budapesten és környékén. 13. Leányvállalatával, az Arzenál-Régió Ipari, Kereskedelmi Kft-vel (a továbbiakban: Arzenál-Régió) egyenként 12,5%-os, együtt 25%-os részesedéssel rendelkezik a Reál Hungária Kft-ben, melynek (jogelıdjének) 2000-es alapítása óta tagja és tulajdonosa. 14. A Reál hálózat tag-tulajdonosai beleértve az Arzenált és leányvállalatát, az Arzenál- Régiót is kiskereskedelmi üzlethálózatukat és partnereiket területi központok által koordinált raktáraikon keresztül látják el. A Reál területi központjainak tevékenységét a budapesti központ hangolja össze. 15. Az Arzenál élelmiszer és vegyi áru nagykereskedelmi tevékenységét elsısorban a budapesti, Soroksári úti raktárából végzi, de a kérelmezıvel azonos arányban tulajdonolt, Szadán található Phoenyx raktárat is használja. A nagykereskedelmi értékesítés közel fele a Reál hálózathoz és a ReálPONT partneri körhöz kötıdik, egyharmada független vevık felé, hozzávetıleg 20%-a pedig a kérelmezı, a V-Contact ügynöki tevékenységén keresztül realizálódik. Az Arzenál több, mint negyven kiskereskedelmi üzletet üzemeltet Budapesten és környékén, nagykereskedelmi tevékenysége kiskereskedı ügyfeleinek elhelyezkedése alapján elsısorban Pest és Fejér megyét, kisebb részben Nógrád és Komárom-Esztergom megyét érinti. 16. Az Arzenál-Régió pécsi raktárából végzi nagykereskedelmi tevékenységét, mely a tagüzletek, ReálPont partnerek és egyéb kiskereskedı ügyfelek elhelyezkedését tekintve elsısorban Baranya, Somogy és Tolna megyét érinti. Nagykereskedelmi bevételének közel egyharmada származik a Reál és a ReálPont partnerektıl, míg a fennmaradó rész független kiskereskedıktıl. Az Arzenál-Régió szintén üzemeltet kiskereskedelmi üzleteket, ebbıl azonban árbevételének csekély része származik. 17. A Reál hálózat a tagok nagykereskedelmi beszerzési mennyiségeit egyesítı társulás, egységesen megjelenı kiskereskedelmi arculattal, mind a kiskereskedı tagok, mind a kiskereskedı partnerek tekintetében. Az egyesített beszerzéssel érintett termékeket tekintve a Reál az országos mennyiség kis részét, legfeljebb 5-10%-át forgalmazza, melynek (csak) 4. oldal GVH VERSENYTANÁCS
része az Arzenál és az Arzenál-Régió forgalma. Hasonló stílusú üzlethálózatokat egyesít a CBA és a Coop. 18. A Reál Hungária Kft. nyolc tag-tulajdonosa egymást kiegészítı (egymást nem metszı, az országot lefedı) területeket fed le raktárházai által ellátott kiskereskedelmi üzlethálózatával, emellett szerzıdéses kapcsolatban áll számos, jellemzıen kisebb formátumú bolttal is. A hálózathoz jelenleg több, mint hatszáz (100 m2-nél nagyobb alapterülető) Reál Élelmiszer üzlet és közel ezerhétszáz, rendszerint kisebb formátumú ReálPONT üzlet tartozik országszerte. A tagok azonos a tulajdoni részesedésüknek megfelelı szavazati aránnyal rendelkeznek, de többen közülük eleve azonos irányítás alatt álltak, vagy azonos irányítás alá kerültek (legutóbb a Kelet-Alfi-Ker Kft. és a Kisalföld-Füszért Kft., lásd Vj-086/2010. sz. döntés). A Reál Hungáriának egyik tagvállalkozás sem irányítója, és azok közös irányítása alatt sem áll (lásd Vj-086/2010. sz. döntés II.C. részét). 19. Az Arzenál és az Arzenál-Régió 2009. évi, Tpvt. 27. -ának (1) bekezdése szerint számított nettó árbevétele húszmilliárd forint feletti, melynek döntı része nagykereskedelmi tevékenységbıl származik. Ennek csak hozzávetıleg egyötödét adja az Arzenál-Régió. III. Az engedélykérési kötelezettség 20. A Tpvt. 1. -a alapján a törvény hatálya kiterjed a természetes és a jogi személynek, valamint a jogi személyiség nélküli gazdasági társaságnak (a továbbiakban az elızıekkel együtt: vállalkozás) a Magyar Köztársaság területén tanúsított piaci magatartására. E törvény hatálya alá tartozik, továbbá a vállalkozás külföldön tanúsított piaci magatartása is, ha annak hatása a Magyar Köztársaság területén érvényesülhet. A kérelem szerinti tranzakció két Magyarországon bejegyzett vállalkozás Magyarország területén tanúsított magatartásának eredményeként jön létre, ezért arra a Tpvt. hatálya a fentiek értelmében kiterjed. 21. A Tpvt. 23. (1) bekezdésének (b) pontja értelmében vállalkozások összefonódása (koncentrációja) jön létre, ha egy vállalkozás vagy több vállalkozás közösen közvetlen vagy közvetett irányítást szerez további egy vagy több, tıle független vállalkozás egésze vagy része felett. Az irányításszerzés kérdése 5. oldal GVH VERSENYTANÁCS
22. Az üzletrész adásvételi szerzıdés szerint a V-Contact az Arzenál törzstıkéjének 50 %- át kitevı üzletrészét szerzi meg annak tulajdonosától. A másik üzletrész-tulajdonos és irányító, Lantos Péter 2009. nyarán elhunyt. A törzstıke 50%-át kitevı üzletrésze nem szállt azonban át örököseire, mert az Arzenál társasági szerzıdése ezt kizáró rendelkezéseket tartalmaz, amire a gazdasági társaságokról szóló 2006. évi IV. törvény (a továbbiakban: Gt.) lehetıséget ad. 23. A Gt. 128. -ának (1) bekezdése szerint a tag halálával vagy megszőnésével üzletrésze átszáll a jogutódra, ugyanakkor a társasági szerzıdés az átszállást kizárhatja, ebben az esetben azonban rendelkeznie kell az üzletrésznek a tagok vagy a társaság által történı megváltásáról. 24. A Gt. 136. -ának c) pontja szerint az üzletrésszel a társaság rendelkezik öröklés esetén, ha a társasági szerzıdés az átszállást kizárta, és ha a tagok, illetve a társaság az üzletrészt nem váltották meg, addig, amíg a megváltás meg nem történik. 25. Az általános törvényi rendelkezéseken túl az üzletrész megváltásának rendjére vonatkozó szabályokat a társasági szerzıdés 7. fejezete határozza meg (Vj-108-008/2010. sz. irat 21. melléklete). A társasági szerzıdés 7.9. pontja értelmében egyrészt a tag halála, vagy jogutódlással történı megszőnése esetén üzletrésze nem száll át örökösére, vagy más jogutódjaira. Ilyen esetben a kérdéses üzletrészt elsısorban a tagok jogosultak megváltani, értékének az örökösök vagy jogutódok részére történı megtérítése mellett. Ugyanezen pont kimondja, hogy ha az örökösi minıség törvényes okirattal történı igazolásától számított 90 napon belül az üzletrész nem kerül megváltásra, akkor a társaság az üzletrészt végsı megoldásként akár bevonhatja, azaz az üzletrészt a törzstıke megfelelı csökkentésével megszüntetheti. 26. A társasági szerzıdés 7.10. pontjának értelmében a társaság a tulajdonába került üzletrész (tehát a saját üzletrész) után szavazati jogot nem gyakorolhat. A megvásárolt üzletrészt a társaság a vásárlástól számított egy éven belül köteles elidegeníteni, a tagoknak térítés nélkül átadni (törzsbetéteik arányában), vagy a határidı letelte után a törzstıke leszállításának szabályait alkalmazni. 27. A 2009. szeptember 22-én kelt közgyőlési határozat alapján néhai Lantos Péter üzletrészét az Arzenál saját rendelkezése alá vonta, és saját rendelkezése alatt tartja jelenleg is, miközben a tagokat megilletı szavazati jogot nem gyakorolja, és nem is gyakorolhatja. Kérelmezınek emellett nyilatkozata szerint szándékában áll, hogy a jövıben néhai Lantos Péter 50%-os üzletrészét megváltás útján megszerezze (kérelmezı erre vonatkozó nyilatkozatát a Vj-108-008/2010. sz. irat 9. oldala tartalmazza). 6. oldal GVH VERSENYTANÁCS
28. Az Arzenál társasági szerzıdése alapján az egyik tag halálával annak üzletrésze felett ideiglenesen maga a társaság rendelkezik, a szavazati jogok gyakorlása nélkül. Emiatt a fentiek figyelembe vétele mellett a másik irányító üzletrésze válik meghatározóvá, hiszen önállóan képessé válik a társaság taggyőlésén a döntéshozatalra. Mindezek alapján megállapítható, hogy az 1. bekezdés szerinti tranzakcióval a V-Contact egyedüli közvetlen irányítást szerez a tıle független Arzenál felett, ami a Tpvt. 23. (1) bekezdés (b) pontja alapján vállalkozások összefonódásának minısül. A küszöbértékek 29. A kérelemmel érintett vállalkozások saját tevékenységükön keresztül realizáltak bevételt Magyarország területén a kérelem benyújtását megelızı üzleti évben. A Tpvt. 24. értelmében a vállalkozások összefonódásához a GVH engedélye szükséges, ha valamennyi érintett vállalkozás-csoport, valamint az érintett vállalkozás-csoportok tagjai és más vállalkozások által közösen irányított vállalkozások elızı üzleti évben elért nettó árbevétele együttesen a tizenöt milliárd forintot meghaladja, és az érintett vállalkozás-csoportok között van legalább két olyan vállalkozás-csoport, melynek az elızı évi nettó árbevétele a vállalkozás-csoport tagjai és más vállalkozások által közösen irányított vállalkozások nettó árbevételével együtt az ötszázmillió forintot meghaladta. 30. Az összefonódással érintett vállalkozáscsoportok 2009. évi együttes nettó árbevétele meghaladta a tizenötmilliárd forintot, és van két olyan vállalkozás-csoport, melynek az elızı évi nettó árbevétele az ötszázmillió forintot meghaladta (lásd jelen határozat 11. és 19. bekezdéseit), ezért az összefonódáshoz a Tpvt. 24. -ának (1) bekezdése alapján a Gazdasági Versenyhivatal engedélye szükséges. IV. Az engedélyezés 31. A Tpvt. 30. (2) bekezdése szerint a Gazdasági Versenyhivatal nem tagadhatja meg az engedély megadását, ha az (1) bekezdésben foglaltakat figyelembe véve az összefonódás nem csökkenti jelentıs mértékben a versenyt az érintett piacon, különösen gazdasági erıfölény létrehozása vagy megerısítése következményeként. 32. A Tpvt. eddigi alkalmazási tapasztalatai alapján a Versenytanács az összefonódások horizontális, vertikális, portfolió és konglomerátum hatásait vizsgálja (lásd a Gazdasági 7. oldal GVH VERSENYTANÁCS
versenyhivatal Elnökének és a Versenytanács Elnökének 3/2009. számú Közleménye 12. bekezdését). 33. A kérelmezı és kérelmezett üzleti profilja ugyan közel esik egymáshoz (döntıen élelmiszert és vegyi árut jelentı napi fogyasztási cikkek beszerzése és nagykereskedelmi értékesítése), az összefonódás következtében horizontális hatás fellépésére nem kell számítani. 34. A Reál hálózat egyik tag-tulajdonosa és mőködtetıje, az Arzenál irányítói körében változás áll be, a közvetlen irányítást a jelentısen kisebb éves forgalmat realizáló nagykereskedı, a V-Contact szerzi meg. A Reál hálózat az országos nagykereskedelmi mennyiség legfeljebb 5-10%-át jelenti, melynek csak egy része köthetı a fıleg Pest és Fejér megyét lefedı Arzenálhoz. A nagykereskedelmi értékesítés földrajzilag némileg kötöttebb aspektusaira figyelemmel, az Arzenál és a V-Contact tevékenységeiben némi koncentráció megy ugyan végbe Pest megyében, de a piaci rész az összefonódás után is csekély marad. 35. A Versenytanács álláspontja szerint a fentiek alapján az összefonódás következtében fellépı káros vertikális, portfolió vagy konglomerátum hatással sem kell számolni. 36. Mindezekre tekintettel a Versenytanács a Tpvt. 77. -a (1) bekezdésének a) pontja szerinti határozatában az összefonódás engedélyezése mellett döntött. V. Eljárási kérdések 37. A GVH hatásköre a Tpvt. 45. -án, illetékessége a Tpvt. 46. -án alapul. E rendelkezések értelmében a GVH kizárólagos hatáskörrel rendelkezik minden olyan versenyfelügyeleti ügyben, amely nem tartozik bíróság hatáskörébe (Tpvt. 86. ), illetékessége pedig az ország egész területére kiterjed. 38. A Versenytanács jelen eljárásában a Közleményben foglaltak alapján alkalmazta a Tpvt. 63. (3) bekezdés ac) pontját, amely szerint a határozatot 35 munkanapon belül kell meghozni, amennyiben az engedély a Tpvt. 30. (2) bekezdése alapján nyilvánvalóan nem tagadható meg. 39. A kérelmezı a Tpvt. 62. -a (1) bekezdésében foglaltak szerinti négymillió forintos eljárási díjat lerótta, így a továbbiakban az eljárási díj megfizetésérıl a jelen határozat nem rendelkezik. 8. oldal GVH VERSENYTANÁCS
40. A Versenytanács határozatát a Tpvt. 73. (1) bekezdésének alkalmazásával tárgyaláson kívül hozta meg. 41. Az ügyfeleket megilletı jogorvoslati jog a Tpvt. 83. -ának (1) és (2) bekezdésein alapul. Budapest, 2011. február 7. dr. Dobos Gergely sk. eljáró versenytanácstag dr. Tóth András sk. a versenytanács elnöke versenytanácstagként eljárva dr. Zlatarov László sk. versenytanácstag 9. oldal GVH VERSENYTANÁCS